Drept comercial român lector Universitar Doctor: Ioana Nely Militaru
Yüklə 1,78 Mb.
|
| 20 Întrucât dreptul la dividende se întemeiază pe actul constitutive, obligaţia societăţii privind plata devidendelor este o obligaţie comercială. În consecinţă dobânda legală aplicabilă societăţii comerciale care nu a plătit dividendele la termen este dobânda legală privind obligaţiile comerciale 21 Sunt avute în vedere infracţiunile: gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelăciune, delapidare, dare sau luare de mită. 22 Datele de identificare includ, potrivit art.8, L, nr.31/1990, :
pentru persoanele juridice: denumirea, sediul, naşionalitatea, numărul de înregistrare în registrul comerţului sau codul unic de înregistrare, potrivit legii naţionale aplicabile. 23Legea nr. 161/privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei (M. Of., Partea I, 279 din 21. 04. 2003). 24 Extrasul încheierii judecătorului delegate cuprinde următoarele elemente: numărul şi data încheierii; denumirea; sediul social şi forma juridică, numele şi adresa fondatorilor, administratorilor şi, dacă este cazul, a cenzorilor; domeniul şi activitatea principală; capitalul social; durata de funcţionare. 25 Autorităţile publice competente, potrivit art.17alin. 2 din O.U.G. 75/2004, sunt : - brigăzile şi grupurile de pompieri militari din subordinea ministerului Administraţiei şi Internelor ; - direcţiile de sănătate publică teritoriale din subordinea Ministerlui Sănătăţii sau ministerele cu reţea proprie de sănătate publică ; - Autoritatea Naţională Sanitară-Veterinară şi pentru Siguranţa Alimentelor sau ministerele cu reţea sanitară veterinară proprie ; - Autorităţile publice teritoriale de protecţie a mediului din subordinea Ministerului Mediului şi Gospodăririi Apelor; - inspectoratele teritoriale de muncă din subordinea Ministerului Muncii, Solidarităţii Sociale şi Familiei. 26 Autorizarea funcţionării societăţilor comerciale (persoane juridice -solicitanţi) în cadrul procedurii de preschimbare sau la înfiinţarea sediilor sociale secundare din alte judeţe, se solicită la oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul din judeţul în a cărui rază teritorială se află acest sediu. 27 Este o procedură simplă de constituire a societăţii pe acţiuni, caracteristică de altfel şi celorlalte societăţi comerciale: în nume colectiv, în comandită simplă şi cu răspundere limitată. 28 Potrivit acestor acte normative se înmatriculează şi societăţile şi companiile naţionale, grupurile de interes economic, regiile autonome şi organizaţiile cooperatiste, precum şi sucursalele înfiinţate de acestea. 29 A se vedea, Stanciu Cărpenaru, Drept commercial roman, Ediţia a VI-a revăzută şi adăugită, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2007, pg, 99. 30 Modelul şi conţinutul cererii sunt stabilite prin ordinul ministrului justiţiei nr. 455/C/2006 (M. Of., Partea I, nr. 122/8. 02. 2006. 31 Crenguţa Leaua, Unele aspecte privitoare la procedura necontencioasă şi rocedura contencioasă de soluţionare a cererii de înmatrciculare a societăţii comerciale şi a cererilor de înregistrare de menţiuni, în Dreptul,, nr. 2/2002, p. 86 şi urm. 32 Conceptul de ,,valoare mobiliară,, a fost limitat iniţial la acţiunile şi obligaţiunile emise de societăţile comerciale. În prezent, în doctrina juridică comercială se arată că acest concept înglobează tot mai multe instrumente negociabile, cât mai originale: obligaţiunile convertibile în acţiuni, instrumentele financiare derivate, titlurile nenumite, cum ar fi titlurile participative şi certificatele de investitor, etc. Valorile mobiliare numite - descrise şi reglementate de lege, lasă din ce în ce mai mult loc pe piaţă valorilor mobiliare nenumite al căror regim juridic este prevăzut de societatea emitentă. Valorile mobiliare din perspective instituţiei tradiţionale a titlurilor de credit sau de valoare sunt instrumente specifice de drept comercial care încorporează drepturi şi obligaţii .Titlul de valoare este un înscris cu valoare comercială prin care se constată existenţa unei obligaţii comerciale ce urmează a fi executată la o anumită scadenţă.Până la scadenţă, creanţa nefiind exigibilă, i se acordă debitorului un credit. Titlurile comerciale de valoare sunt: - titluri representative ale mărfurilor (ce încorporează dreptul asupra unei mărfi): poliţa de încărcare, scrisoarea de trăsură, conosament, recipisa de depozit, warantul, etc. ; - titluri ce dau dreptul la o prestaţie din partea debitorului, care poate consta într-o sumă de bani (titluri de rentă, bilete de loterie, de bancă, bonuri de tezaur, cecuri, bilete la ordin) o marfă (ordine în producte) un serviciu (documente de transport, mărci poştale timbre) ; -titluri de participare: acţiunile, obligaţiunile, certificatele de investitor, etc. 33 Procurile vor fi depuse în original cu 48 de ore înainte de adunare sau în termenul prevăzut de actul constitutiv, sub sancţiunea pierderii exerciţiului de vot în acea adunare. procurile vor fi reţinute de societate făcându-se menţiune despre aceastaq în procesul verbal (art. 125 alin. 3 Din Legea nr. 31/1990. 34 În caz de întârziere a plăţii dividendelor, acţiunile preferenţiale vor dobândi drept de vot, începând de la data scadenţei obligaţieie de plată a dividendelor ce urmează a fi distribuite în cursul anului următor sau, dacă în anul următor adunarea generală hotărăşte că nu vor fi distribuite dividende, începând de la data publicării respectivei hotărâri a adunării generale, până la plata efectivă a dividendelor restante (art. 95 alin. 4). 35 A se vedea, în continuare. art. 117 ind. 1, pct. 1şi 2, din Legea nr. 31/1990, rep şi modif. 36În literatura juridică s-a precizat că noţiunea de producte, în dreptul commercial este mai largă decât cea din dreptul civil, deoarece desemnează, produsele naturale ale pământului, care se obţin prin cultură sau exploatare directă (cereale, legume, lemne, etc.), precum şi produsele animalelor (lapte, lână ,etc.). Noţiunea de producte în dreptul comercial se apropie de noţiunea de fructe naturale, folosită în dreptul civil. 37 Fiind un contract sinalagmatic i se vor aplica efectele specifice referitoare la aceasta categorie de contracte: rezoluţiunea sau rezilierea contractului, excepţia de neexecutare (exceptio non adipleti contractus) şi riscul contractului. 38 Excepţional contractul poate căpata caracter aleatoriu, de exemplu, cumpărarea unui drept litigios, existând “şansa” de câştig sau pierdere. 39 Spre exemplu terenurile de orice fel- indiferent că sunt situate în intravilanul sau extravilanul localităţilor. A se vedea în acest sens, Legea 54/1998, art. 2alin.1 40 Dispoziţiile legale similare au fost adoptate în majoritatea statelor, pe de o parte pentru a facilita încheierea contractelor prin e-mail sau www, şi pe de altă parte pentru a reduce riscurile de falsificare. Art. 6 din aceeaşi lege, prevede ca înscrisul în formă electronică, căruia i s-a încorporat, ataşat sau asociat logic o semnătură electronică, recunoscut de cel căruia i se opune, are acelaşi efect ca actul autentic între cei care l-au subscris şi între cei care le prezintă drepturile 41 A se vedea, infra, la obiectul contractului 42 In literatura juridică s-a precizat ca în cazul vânzării unei recolte viitoare, proprietatea se transmite din momentul în care aceasta este gata de recoltat. 43 În cazul vânzării unui teren, sau unei constructii dreptul de proprietate se transmite în momentul întocmirii contractului în forma autentică. Dreptul de proprietate trebuie înscris (înregistrat) în registrul de publicitate imobiliară, respectiv în cartea funciară. 44 Prohibiţia sau interdicţia de a cumpăra trebuie să fie legală şi expresă; C.S.J. s.civ. dec. nr. 2524/ 1993, rev. Dreptul nr. 12/ 1994, p. 60 45 Interdicţia are scopul de a apăra principiul revocabilităţii donaţiilor între soţi şi de a ocroti interesele moştenitorilor rezervatori, ale moştenitorilor care beneficiază de raportul donaţiilor şi ale creditorilor satului vânzător împotriva unor acte de vânzare-cumpărare frauduloase ale soţilor 46T.S., col.civ., dec. nr. 867/ 1995, în Culegere de decizii ale Tribunalului suprem, 1955, vol. I, p. 63 47 Interdicţia acţionează pe durata tutelei ; o dată cu descărcarea tutorelui de gestiunea sa, interdicţia încetează (art. 141/ C.fam.)., încălcarea acestei interdicţii se sancţioneaza cu nulitatea relativă. 48 De la această regulă, în literatura juridică, s-a precizat excepţia “instituţiei mandatui cu sine însuşi” admis de legiuitor în măsura în care nu sunt lezate interesele mandantului (reprezentatului), adică nu există conflict de interese. 49 C.S.J. s.civ., dec. nr. 219/ 1992, in Deciziile Curtii Supreme de Justitie, 1990 – 1992, p. 49 – 51 50 În cazul judecătorilor de la Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie interdicţia se referă la întreg teritoriul ţării. 51 O incapacitate specială de cumpărare este prevazută de Legea 54/ 1998 (privind circulatia juridică a terenurilor) în art. 2 alin 2: Proprietatea funciară a dobanditorului nu poate depăşi 200 ha teren agricol in achivalent arabil, de familie sub sanctiunea nulitatii. 52 Potrivit art. 44 alin. 2 din Constituţia României (revizuită) cetăţenii străini şi apatrizi pot dobândi dreptul de proprietate privata asupra terenurilor numai în condiţiile aderării României la UE şi conform altor tratate internaţionale la care România erte parte, pe bază de reiprocitate, în condiţiile prevăzute prin lege organică, precum şi prin moştenire legală. 53 Persoanele lipsite de capacitate sau cu capacitate de exerciţiu restransă, trebuie să încheie contractul prin ocrotitorul legal, respectiv cu încuviintarea acestuia şi, în toate cazurile, cu autorizaţia autorităţii tutelare.Dacă sunt nerespectate conditţile cu privire la capacitate, contractul de vânzare cumparare este lovit de nulitate relativă.Reprezentantul legal poate confirma ulterior contractul încheiat 54 Dreptul de preemţiune este un drept prioritar la cumpărare .Astfel,potrivit Legii nr. 54/1998,în cazul în care proprietarul unui teren agricol situat în extravilan ,intenţionează să-l vândă ,au dreptul preferenţial de cumpărare ,la preţ egal, coproprietarii ,proprietarii vecini şi arendaşul 55 Promisiunea unilaterală de cumparare este mai rar întâlnită în practică. 56 Se deosebeste de simpla oferta care este un act juridic unilateral. 57Promisiunea bilaterală de vânzare işi produce efectele juridice numai daca preţul este determinat sau determinabil. T.S. Sibiu, dec.civ.nr. 504/ 1992, Dreptul, nr. 1/ 1993, p. 71 . 58 Dacă obiectul promisiunii este un teren, contractul se va întocmi în formă autentică, iar dreptul de proprietate transmis cumpărătorului se va înscrie în cartea funciară pentru opozabilitate faţă de terţi. 59 C.S.J. s.civ.dec.nr. 2614/ 1994, in Dreptul nr. 8/ 1992, p.80; C.S.J. s.civ. dec.nr. 222/ 1993, nr. 8791/ 1993, nr. 2221/ 1993, nr. 2339/ 1993, în Jurisprudenţa C.S.J. 1993, p.46-48, p. 41-42, 42-46, p. 48-53, nr. 765/ 1993, in Dreptul nr. 7/ 1994 p. 75-76 nr. 1356/ 1993 în Dreptul nr. 7/ 1994, p.78-79,nr. 1448/ 1993, in Dreptul 7/ 1994, p. 76-77 60 C.S.J. s.civ., dec.nr. 2199/1992, in Deciziile C.S.J. 1990-1992, p.51-53; C.S.J. s.civ., dec.nr. 179/ 1993, în Dreptul nr. 12, 1993,p. 85 61 Trib. Bucureşti, s.com., dec.nr. 181/ 1993, în Culegere de practică judiciară comercială ,1990 – 1998, Ed. AllBack, 1999, p. 326. 62 Trib. Bucureşti, s.com., dec.nr. 2151/ 1997, în Culegere de practică judiciară comercială ,1990-1998, op.cit. p. 327-328. 63 Trib. Bucureşti, s.com., dec.nr. 493/ 1997, în Culegere de practică judiciară comercială ,1990-1998, op.cit. p. 321. 64 A se vedea, supra, obiectul contractului de vânzare cumpărare comercială 65Nu se poate stabili prin convenţie (prin voinţa omului) prohibitia înstrăinării unui bun. O asemenea clauză contractuală, s-a precizat în doctrină, în mod exceptional, ar fi valabilă dacă are natura garantării executării unei obligaţii. Prin urmare, “numai legea poate să scoată un bun din circuitul civil”. 66 A se vedea, supra, clasificarea bunurilor. 67 O moştenire viitoare nu poate face obiectul contractului de vânzare-cumpărare. 68 Dacă obiectul este ilicit, deoarece provine din contrabandă, iar cumparatorul a cunoscut această provenienţă, în caz de confiscare, nu poate cere restituirea preţului plătit, care va fi de asemenea confiscat: T. Jud. Satu Mare, dec.nr. 462/ 1976, R.R.D., nr.1/ 1978, p.64 69 Problema nu se pune în cazul bunurilor de gen sau a celor viitoare, deoarece proprietatea se transmite prin individualizare: cântărire, măsurare, deci la predare. 70 Soluţiile adoptate în doctrină sunt diferite, după cum consimţământul părţilor a fost viciat de eroare sau încheierea contractului a avut loc în cunoştinţă de cauză. În primă ipoteză, dacă părţile sau numai cumpărătorul a fost în eroare, se admite că vânzarea este anulabilă (sancţionată cu nulitate relativă), şi că lucrul vândut aparţine vânzătorului. În a doua ipoteză, ştiind că lucrul vândut este proprietatea altei persoane, problema anulabilitaţii pentru eroare nu se pune. În acest caz, părerile sunt împărtiţe, considerându-se pe de o parte că vânzarea este valabilă mergând până la buna credinţă a vânzătorului ce s-a obligat să procure lucrul cumpărătorului, şi pe de altă parte, că vânzarea este nulă absolut deoarece are o cauza ilicita, reprezinta o operatie speculativă. 71 Nu a reprodus art. 59 din Codul comercial italian din 1882, care recunoaşte valabilitatea unui astfel de contract. 72 Dacă vânzătorul acceptă un alt lucru sau un serviciu, nu suntem în prezenta unui contract de vânzare-cumpărare, ci a unui contract de schimb, dare în plata etc. 73Determinarea preţului, în contract, se poate face şi prin trimiterea la un act normativ care stabileşte preţul legal, al unui produs de exemplu, preţul benzinei. 74 Preţurile nu se mai stabilesc prin mercuriale. A se vedea in acest sens, Legea concurenţei (M.Of. P.I. nr. 88/ 30.04.1996) art. 5 si 6 prin care se interzice impunerea direct sau indirect a preţurilor de monopol si de dumping ori a altor condiţii contractuale neloiale. 75 Soluţia determinării preţului vânzării de o terţă persoana este reglementată şi în materia vânzării-cumpărării civile (art. 1304 C.civ.) însă cu deosebiri. Astfel, dacă părţile nu se învoiesc în privinţa alegerii arbitrului contractul va fi lipsit de un element esenţial – preţul, caz în care nu mai există nici vânzare. În orice caz, preţul stabilit de arbitru nu poate fi contestat de părţi. 76 C.A. Braşov, dec.civ. nr. 35/ 1996, în Culegerea de practică judiciară, 1996 p. 130 77 Contractul poate fi valabil ca donaţie deghizată, daca sunt îndeplinite condiţiile legale în materia donaţiei 78 A se vedea ,supra, caracterul consensual al contractului de vânzare- cumpărare. 79 În anumite vânzari, legiuitorul comercial impune totuşi forma scrisă, cum ar fi cele care poartă asupra proprietăţii unui vas în construcţie, la care se adaugă formalitatea transcrierii în registrele căpităniei portului (art. 491 C.com.). Lipsa înscrisului afectează însă securitatea tranzacţiilor, determinând litigii între parteneri referitoare la forma, conţinutul ţi interpretarea contractului. Dispoziţii speciale însă prevad obligativitatea formei scrise pentru anumite forme de vânzare de exemplu, vânzarea în rate sau vânzările de bunuri de valori mari. De obicei, însă, atunci cand o dispoziţie legală prevede forma scrisa, aceasta este cerută ad probationem. 80 Provine din limba latină, evictio – onis ,care înseamnă deposedare. 81 Obligaţia de garanţie contra evicţiunii există nu numai faţă de cumpărător, ci şi faţă de subdobânditor. (art. 282 C.civ.) 82 art.1 pct.c din Legea nr.298/2001,M.O.12.06.2001,care modifică şi completează Legea nr.11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale 83S.U. ,dec.nr.183/1939,în Practica judiciară în materie comercialî,vol.I ,p.228. 84 Obligatia de garantie pentru vicii se aplica pentru orice vânzare, cu doua exceptii:
în cazul vânzării unei moşteniri, vânzătorul răspunde pentru calitatea sa de moştenitor, nu pentru viciile lucrurilor din masa succesorală (art. 1399 C.civ.) 85 Trib. Suprem, col.civ., dec.nr. 1604/ 1989, în rev. Dreptul nr. 4-5/ 1991, p. 74 si urm. 86 T.S. s.civ., dec. nr. 1604/ 1989, p. 75 87 În cazul evicţiunii, indiferent că este de “bună” sau de “rea” credinţă, vânzătorul răspunde pentru daune. 88 Trib. Suprem, s.civ.dec.nr. 1927/ 1975, în Repertoriu de practică judiciară în materie civilă, 1975-1980, p. 86. 89Dobânda legală se va stabili în baza ,O.G.9/2000,modificată prin Legea nr 356/2002 90 Dacă există pericolul de a se pierde lucrul, instanta poate acorda un singur termen de graţie la expirarea căruia se produce rezoluţiunea de drept a contractului, dacă cumpărătorul nu plăteşte (art. 1366 C.civ.), fără punere în întârziere. 91 Art. 1367 este aplicabil nu numai in materia vanzarii de imobile ci si de bunuri imobile 92 Cu trei excepţii: autorităţilor publice care dobandesc bunul prin expropiere sau alt mod de dobândire a proprietăţii de stat; terţului adjudecatar în cazul vânzării silite; terţilor dobânditori de drepturi reale asupra lucrului vandut care şi-au conservat dreptul pentru a fi opozabil terţilor. 93 Nu are drept de retenţie, pentru că îşi ia comision din preîul vânzării 94 Codul comercial nu defineşte contractul de mandat ci doar conţine unele elemente ce-l caracterizează în art.374,, Mandatul comercial are ca obiect tratarea de afaceri comerciale pe seama şi socotela mandantului .Mandatul comercial nu se presupune gratuit.Definiţia o putem da apelând la art1532 din Codul civil care reglementează contractul civil de mandat ‘’Mandatul este un contract în puterea căruia o persoană se obligă, fără plată, de aface ceva pe seama unei alte persoane de la care a primit însărcinarea “. 95 Despre reprezentare a se vedea supra ,,Auxiliarii de comerţ”. 96 Este numită şi reprezentare legală .Intervine în cazul incapabilului :minorul sub 14 ani şi cel pus sub interdicţie judecătorească ( şi alte cazuri prevăzute de lege ) 97 Este numită reprezentare judiciară .Este cazul sechestrului judiciar .În litratura juridică există şi o oinie contrară 98 În funcţie de întinderea puterilor conferite procura ca şi mandatul poate fi generală sau specială.Este generală ,când mandatarul este împuternicit să încheie toate actele juridice ,cu excepţia acelora pentru care legea impune existenţa mandatului special .În aceasstă categorie intră : acte de administrare ,de conservare( art.1536 ali.1 C.civil.).”Mandatul concceput în termeni generali cuprinde numai actele de administraţie” .Este specială,când mandatarul este împuternicit să încheie un anumit act juridic ,şi pentru actele de dispoziţie “ când e vorba de înstrăinare ,ipotecare sau de îndeplinirea unor acte ce trec peste administraţia ordinară “ . 99 În literatura juridică s-a precizat că aceste modalităţi care pot varia în funcţie de voinţa părţilor şi de natura operaţiunilor întreprinse . 100 I.L. Georgescu, vol.III op cit p.129; St. Carpenaru, op cit p. 489; Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, op.cit. p.419; I.N. Fintescu, op.cit., vol. I p.421 si urm.; C. Petrescu Ercea, op.cit. p.75. 101 I.L.Georgescu, vol.I p. 219 si urm.; I.L. Georgescu vol.III p.192, 130. St. Carpenaru, op.cit. p.489; Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, op.cit. p.419. 102 Idem Belu Magdo Monalisa, Drept comercial, Ed. HG Bucureşti 2003 p.253-254; Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, op.cit. p. 420. 103 St. Cărpenaru, op.cit.p. 492; I.L. Georgescu , Contul curent, în Revista de drept comercial nr. 2/ 1996, p.12-15; I.N. Finţescu, op.cit.,vol. I, p. 429. 104 Belu Magdo – Monna Lisa, op.cit. p.398. 105 Curtea de casatie III, dec. Nr. 33/ 1931, in Practica judiciara in materie comerciala, vol.I, p.92. 106 Aceste operatiuni pot consta in : vanzare-cumparare mandat, asigurare, transport etc. 107 Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, op.cit. p. 421. 108 Idem Toate societatile bancare sunt obligate sa deschida conturi curente la Banca Nationala a Romaniei (art. 16, O.U.G. 99/2006 109 Smaranda Angheni, Magda Volonciu, Camelia Stoica, op.cit. p. 423. 110 Cas.II, dec. Nr. 612/ 1937, in Practica judiciara 111 Tribunalul Judeţean Iasi, dec.civ. nr. 643/ 1993, in ”Revista de drept comercial” nr. 4/1993, p. 81. 112 Stanciu Carpenaru, op.cit. p. 494. 113 Idem Yüklə 1,78 Mb. Dostları ilə paylaş:
|