Kurs ve Ders Hedefleri) Prof. Dr. Feridun Yenisey (Örgütlü Suçlar ve Terör Suçlarının Muhakemesi) Yrd. Doç. Dr. Namık Kemal Topçu

5.12.3. Manevî Unsur

Genel kasıt yeterli değildir. Özel kasıt ile işlenilen bir suçtur.

Fail, örgütün amacını gerçekleştirmesine katkı sağlama kastıyla hareket etmelidir:

"Yapılan aramada 5300 gram patlayıcı, üç adet elektrikli kapsül ve pil ile irtibatlandırılmış iki adet açma kapama düzeneğinin ele geçirildiği evi kiralamasında yardım ettiği anlaşılan, ablası ile aynı cezaevinde kalması nedeniyle de geçmişini ve silahlı terör örgütü ile irtibatını bildiğinde kuşku bulunmayan sanığın kanıtlanan eyleminin örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme suçunu oluşturduğu hukuki durumunun buna göre takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden dosya içeriğine uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle beraatine hükmolunması, (9.C.D, 24.04.2012 tarih, Esas No: 2012/1087-Karar No: 2012/5211)

Bu nedenle kızını kurtarmak içi kırsala giden anne, oğlunu örgütten kurtarmaya çalışan baba, yenge-enişte ilişkisi içinde yardım, kardeşe kimlik verme gibi yardımlarda sanığın kastı dikkate alınarak beraat kararı verilebilecektir: "Sanığın aşamalardaki savunmaları, sanıklar Pınar Çaçan ve Hakan Ülger'in beyanları ile tüm dosya kapsamı karşısında; Hakan Ülgen'in sanığa öğrenci olarak tanıtıldığı ve kiralık ev aradıklarının bildirildiği, sanık Hakan Ülgen'in terör örgütüne götürülmek istendiğinden haberdar olmadığı, evinde yarım saat gibi kısa bir süre kalındığı da nazara alındığında atılı suçun unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeden beraati yerine.", (9.C.D, 16.11.2009 gün, Esas No: 2008/2004-Karar No: 2009/11390)

5.12.4. Teşebbüs

TCK'nın 220/7. hükmü bakımından teşebbüs hükümlerinin tatbiki mümkündür. Aşağıdaki kararlarında Yargıtay, işlenen fiilin, TCK 220/7 bakımından teşebbüs aşamasında kaldığına karar vermiştir:

"Sanıkların, PKK terör örgütünün faaliyetlerinde kullanılmak üzere Adana'ya gönderilen 43 adet "Nasıl Yaşamalı" ve 43 adet "Seçme Yazılar" adlı kitapları kargo şirketinden alıp omuzlarında taşıyarak götürdükleri sırada yakalandıkları.", (9.C.D, 12.04.2012 tarih, Esas No: 2012/687-Karar No: 2012/4730).

Örgüte yardımı, bir bütün hâlindeki eylemi "bölerek" ele almak, icra hareketlerinin başlangıcı ve teşebbüsü buna göre belirlemek gerekir. Örneğin ilk yardım malzemesi Almanya'dan alındı, Türkiye'ye getirildi, bir evde muhafaza edildi. Oradan alınıp kargo ile Van'a gönderildi. Van'dan biri aldı, minibüse verdi. Minibüsçü bilerek götürürken yakalandı. Bu tür bir olayda son eylem teşebbüste kalmış ancak diğer eylemler tamamlanmış kabul edilmelidir.

5.12.5. Suça İştirak

Yardım suçunun kendisi bir iştirak hâlidir. İştirak hükümleri 5237 sayılı TCK'nın dördüncü bölümünde "Suça İştirak" başlığı altında 5 madde hâlinde düzenlenmiştir. 39.madde "yardım etme" başlığıyla feri iştirak hükümlerini düzenlemiştir. Burada düzenleme olmasına rağmen 220.maddenin 7. maddesi örgüte yardımı ayrı olarak düzenlemiştir. "Örgüt üyesi olarak cezalandırılır" da diyerek ayrı bir durum yaratarak farklı bir ceza düzenlemesi yapmıştır. 220/7 özel bir iştirak durumudur. Kanun koyucu örgüte bilerek ve isteyerek yardım etmek şartını getirerek burada özel bir iştirak hükmünü düzenleme amacını da ortaya koymuştur.

5.12.6. Yaptırım

TCK'nın 220/7.maddesi uygulanıyorsa, örgüte bilerek ve isteyerek yardım eden kişi, örgüt üyesi olarak cezalandırılır. Örgüte üye olanlara öngörülen ceza da beş yıldan on yıla kadardır. "...Örgüt üyeliğinden dolayı verilecek ceza, yapılan yardımın niteliğine göre üçte birine kadar indirilebilir."

Örgüte yardım sırasında başka bir suç işlenmiş ise, kanunda işlenen suçların karşılığı gelen cezaları neyse ayrıca onlara hükmedilecektir.

5.12.7. Etkin Pişmanlık

TCK'nın 220/7. maddesinin hükümlerinin uygulanması hâlinde etkin pişmanlığı düzenleyen TCK'nın 221. maddesi hükümleri şartları var ise uygulanır.

5.13. TCK 315: Silah Sağlama Suçu

Madde 315 -"Yukarıdaki maddede tanımlanan örgütlerin faaliyetlerinde kullanılmak maksadıyla bunların amaçlarını bilerek, bu örgütlere üretmek, satın almak veya ülkeye sokmak suretiyle silah temin eden, nakleden veya depolayan kişi, on yıldan on beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır." şeklindeki düzenleme nedeniyle TCK'nın 314. maddesi kapsamında sayılan örgütlere silah sağlama suçu yaptırıma bağlanmıştır.

Kişi silahlı örgütlerin faaliyetlerinde kullanılmak maksadıyla bunların amaçlarını bilerek silahlı örgütlere üretmek, satın almak veya ülkeye sokmak suretiyle silah temin eder, nakleder veya depolarsa bu suçu işlemiş olur. Bu suç yardım etme suçunun özel bir hâlidir.

5.13.1. Maddi Unsur

Kişi silahlı örgütlerin amaçlarını bilerek bu örgütlere faaliyetlerinde kullanılmak üzere

• Silah

• Üretmek, satın almak veya ülkeye sokmak suretiyle temin eder,

• Nakleder,

• Depolarsa,

TCK 315'teki suçu işlemiş olur. Bu suç serbest hareketli bir suçtur. Bunlardan birini ya da birkaçını birlikte işlemek hâlinde suç meydana gelir. Birinin ya da birkaçının işlenmesi hâlinde de tek suç vardır, tek ceza verilir.

"Silahlı örgüte üye olmadığı anlaşılan sanığın, örgütün amacını ve faaliyetlerinde kullanılacağını bilerek ve bu amaçla patlayıcı madde bulundurma eyleminin, silahlı örgüte yardım suçunun özel bir şeklini düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 315. maddesinde tanımlanan suçu oluşturacağı.", (9.C.D, 05.11.2009 tarih ve Esas No: 2009/10374-Karar No: 2009/11111)

"Silahlı örgüte üye olmadığı anlaşılan sanığın, örgütün amacını ve faaliyetlerinde kullanılacağını bilerek ve bu amaçla patlayıcı madde nakletme eyleminin, silahlı örgüte yardım suçunun özel bir şeklini düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 315. maddesinde tanımlanan suçu oluşturacağı.", (9. C.D, 15.07.2009 tarih, Esas No: 2008/21722-Karar No: 2009/8587).

Türk Ceza Kanunu'nun 315'inci maddesinde tanımlanan örgüte silah sağlama suçu ancak, örgüte mensup olmayan, örgütün yöneticisi veya üyesi olmayan kişiler tarafından işlenebilen özel bir suçtur.

Bunun yanı sıra da örgütün amacını bilmesi ve örgütün faaliyetlerinde kullanılmak üzere silahlar temin edilmesi, depolanması ya da nakledilmesi gerekir.

Yardımın bu hâli söz konusuysa yani silah sağlama varsa, özel düzenleme olduğu için artık fail TCK 220/7 gereğince değil, bu madde gereğince cezalandırılmalıdır. Fail, kendisinin atabileceğinden fazla miktarda (10 tane gibi) molotof kokteyli taşırken yakalanması ve örgüt üyesi olmaması hâlinde, örgüte silah sağlama suçundan cezalandırılacaktır: "Silahlı terör örgütü faaliyetinde kullanılmak üzere bulundurulan 117 adet molotof kokteyli ve 3 adet el yapımı bomba TCK 315 maddesindeki suçu oluşturur" (9 CD. 20/02/2013 tarih ve 2013/23-2562 E/K sayılı kararı).

Aşağıdaki kararlarda da Yargıtay, elde edilen malzemeyi TCK 315 kapsamında silah kabul etmiştir: "Sanık H.Ü'nün kırsaldan getirilen RDX ihtiva eden patlayıcıyı İstanbul'da örgüt üyesi olan B.Ö'ye teslim etme eylemi ile sanık H.Ö'nün örgüt üyesi B.Ö. tarafından muhafaza için kendisine verilen aynı patlayıcıyı kaldıkları eve götürüp saklayarak muhafaza etme şeklindeki eylemleri.", (9. C.D, 06.07.2009 gün, Esas No: 2009/779-Karar No: 2009/7936).

"Silahlı terör örgütü üyesi olmayan sanıkların örgütün faaliyetinde kullanılmak maksadıyla ve örgütün amacını bilerek 2230 grb. Compose A-4 tipi patlayıcı maddeyi naklederken yakalandıkları iddia ve kabul edilmiş olması karşısında eylemin bir bütün

hâlinde 5237 sayılı TCK'nın 315. maddesinde tanımlanan iştirak hâlinde örgüte silah sağlama suçunu oluşturacağı gözetilmeden.", (9. C.D, 07.07.2009 gün, Esas No: 2009/1878-Karar No: 2009/7934)

5.13.2. Manevî Unsur

Bu maddedeki suçun oluşması için genel kasıt yeterli olup yanında özel kastın bulunması gerekmez. Örgüte bilerek ve isteyerek silah sağlamak suretiyle yardım etmek yeterlidir.

5.13.3. Suç Tarihi

Örgüte bilerek ve isteyerek silah sağlamak suçunun suç tarihi failin yardımı yaptığı son tarihtir. Silahlı örgüte silah sağlama mütemadi ya da ani şekilde olabilir. Eğer mütemadi bir silah sağlama söz konusu ise temadinin kesilme tarihi suç tarihidir. Ani bir silah sağlama varsa suç tarihi silah sağlamanın yapıldığı tarihtir.

5.13.4. Başka Suç İşlenmesi Durumu

Burada çözülmesi gereken husus bu silahlarla örgütün faaliyeti çerçevesinde çeşitli suçların işlenmesi hâlinde yardım edenin hukukî durumudur. Silah ve cephaneyi temin eden kişilerin aslında bu suçların işlenişine yardım eden olarak sorumlu tutulmaları gerekir. Ancak, söz konusu fiiller bu madde kapsamında müstakil bir suç olarak tanımlandığı ve suçun işlenebilmesi için failin hiyerarşik yapıya dâhil olmaması gerektiğinden, sadece bu suçtan dolayı cezaya hükmetmek gerekecektir. O nedenle ön koşul olarak madde metninde belirtilmemiş olsa da failin örgüt içindeki hiyerarşik yapıya dâhil olup olmadığının tespiti son derece önemlidir. Örgüt hiyerarşik yapısına dâhil olan bir kişinin silah sağlaması hâlinde TCK'nın 314/2. maddesi kapsamında örgüt üyeliğinden cezalandırılması gerekecektir. Ayrıca silah sağlama suçundan ceza verilmeyecektir.

5.13.5. Suça Teşebbüs ve İştirak

Örgüte silah sağlama suçuna teşebbüs mümkündür. Örneğin: Örgüt üyesinden silahları teslim almaya gelen failin, silahları teslim almadan yakalanması hâlinde silah sağlamaya teşebbüs suçu oluşacaktır.

TCK'nın 315. maddesi kapsamında fail olan kişinin suçuna iştiraki, 5237 sayılı yasanın genel hükümleri çerçevesinde çözmek gerekecektir. Yardımın özel şekli olan silah sağlama suçunu işleyen faile yardım eden kişinin örgüt üyesi olması hâlinde, örgüt üyeliğinden cezalandırılacağında kuşku yoktur. Ancak örgüt hiyerarşisine tabi olmayan bir kişinin suç failine yardım etmesi hâlinde, TCK'nın 39. maddesi delaletiyle TCK'nın 315. maddesi uyarınca cezalandırılması gerekecektir.

5.13.6. Yaptırım

TCK'nın 315.maddesi gereğince kişi on yıldan on beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

TCK 315 kapsamında işlenen fiillerde fail hakkında TCK'nın 58/9. maddesi hükmü uygulanır: "5237 sayılı TCK'nın tanımlar başlıklı 6. maddesindeki "örgüt mensubu suçlu deyiminden; bir suç örgütünü kuran, yöneten, örgüte katılan veya örgüt adına diğerleriyle birlikte veya tek başına suç işleyen kişi anlaşılır" hükmü karşısında anılan kanunun 315. maddesi gereğince mahkûmiyetine karar verilen sanık hakkında aynı kanunun 58/9. maddesinin uygulanması konusunda her zaman bir karar verilmesi mümkün görülmüştür". (9. C.D, 21.10.2009 gün, Esas No: 2009/4871-Karar No: 2009/10409)

5.13.7. Etkin Pişmanlık

TCK'nın 315. maddesi hükümlerinin uygulanması hâlinde, etkin pişmanlığı düzenleyen TCK'nın 221. maddesinin şartları var ise uygulanır: "5237 sayılı TCK 315/1 maddesinde tanımlanan örgüte silah sağlama suçu örgüte yardımın özel bir şekli olup, şartları bulunduğunda etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanabileceği, ancak somut olayda; 5237 sayılı TCK.nun 221. maddesinin amaç, kapsam ve gerekçesi birlikte nazara alındığında kendiliğinden teslim olmayıp yakalanan sanığın anılan Yasanın 221/4. maddesi anlamında örgütün yapısı ve faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlar ve failler ile ilgili konumuna uygun yeterli bilgi vermediği anlaşıldığından, şartları oluşmaması sebebiyle etkin pişmanlıktan yararlanma talebinin reddi yerine yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle eksik ceza tayini..", (9. C.D, 6.3.2008 gün, Esas No:2007/10542-Karar No: 2008/1400).

5.14. TCK 320: Yabancı Hizmetine Asker Yazma

Madde 320

(1) Hükümetin izni olmaksızın bir yabancı veya yabancı Devlet hizmetinde veya bunların lehinde çalışmak üzere Ülke içinde vatandaşlardan asker yazan veya vatandaşları silahlandıran kimseye üç yıldan altı yıla kadar hapis cezası verilir.

(2) Asker yazılanlar veya silahlandırılanlar arasından asker veya askerlik çağında olanlar varsa ceza üçte biri oranında artırılır.

(3) Birinci fıkradaki hizmeti kabul eden kimseye bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası verilir.

Ülkede ne nedenle olursa olsun vatandaşlardan asker toplamak veya vatandaşları silahlandırmak, Devletin tekelinde olan bir iştir. Ancak hükumetin izniyle vatandaşlar arasında bir yabancı veya yabancı devletin hizmetinde veya lehinde çalışmak üzere, asker toplamak veya vatandaşları silahlandırmak olanaklıdır. İşte madde, Hükümetin müsaadesi olmadan ülkede vatandaşlar arasında asker yazmayı veya bunları silahlandırmayı cezalandırarak Devletin söz konusu yarar ve tekelini korumaktadır.

Söz konusu suç, seçimlik hareketli bir suç olarak tanımlanmıştır. Bu seçimlik hareketlerden birincisi, asker yazmaktır. Asker yazmak, kişilere bir taahhütname imzalatmak, bu maksatla para veya başka şeyler vermek, yararlar sağlamak gibi şekillerle gerçekleştirilebilir.

İkinci seçimlik hareket ise, vatandaşları yabancı veya yabancı devlet hizmet veya lehinde kullanmak üzere silahlandırmaktır; yani onlara silah vermektir. Suç seçimlik hareketli olduğundan asker yazılanlara silah da tevdii hâlinde faile ayrıca bir ceza verilmeyecektir.

Maddenin ikinci fıkrasında, asker yazılanlar veya silahlandırılanların asker olmaları veya askerlik çağında bulunmaları hâlinde cezanın artırılacağı açıklanmıştır.

Maddenin sonuncu fıkrası, Hükümetin izni olmadan kendilerine teklif edilen hizmeti kabul etmiş yani asker yazılmış veya silah almış olan kişileri ayrıca cezalandırmaktadır.

Birinci fıkradaki suçun maddi unsuru asker yazmak veya silahlandırmak olduğu için, hizmet kabul eden veya silahlanan kişi bu suçun şeriki sayılmaz. Bu nedenle, adı geçenlerin fiillerini ayrı bir hüküm ile ayrıca suç hâline getirmek uygun sayılmıştır.

TERÖRLE MÜCADELE KANUNU'NDAKİ TERÖR SUÇLARI

6.1. TMK 4: Terör Amacıyla İşlenen Suçlar

6.2. TMK 5: Cezaların Arttırılması

6.3. TMK 6: Açıklama ve Yayınlama Suçu

6.4. TMK 7/1: Örgüt Kurma, Yönetme ve Üye Olma Suçu

6.5. TMK 7/2: Terörün Propogandasını Yapma Suçu

6. Terörle Mücadele Kanunu'ndaki Terör Suçları

6.1. TMK 4: Terör Amacıyla İşlenen Suçlar

TMK 4'te belirtilen ve bizatihi, müstakilen terör suçu olmamasına rağmen "terör amacıyla" islendiği takdirde "terör suçu" olarak kabul edilen suçlardır.

1 Bu suçlar aşağıda sayılmıştır:

» TMK 4/1-a maddede sayılan suçlar

Türk Ceza Kanunundaki;

• Göçmen kaçakçılığı Madde 79,

• İnsan ticareti Madde 80,

• Kasten öldürme Madde 81,

• Nitelikli hâller Madde 82,

• İntihara yönlendirme Madde 84,

• Kasten yaralama Madde 86,

• Neticesi sebebiyle ağırlaşmış yaralama Madde 87,

• İşkence ve Eziyet Madde 96,

• Tehdit Madde 106,

• Şantaj Madde 107,

• Cebir Madde 108,

• Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma Madde 109,

• Eğitim ve öğretimin engellenmesi Madde 112,

• Kamu kurumu veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının faaliyetlerinin engellenmesi Madde 113,

• Siyasi hakların kullanılmasının engellenmesi Madde 114,

• İnanç, düşünce ve kanaat hürriyetinin kullanılmasını engelleme Madde 115,

• Konut dokunulmazlığının ihlali Madde 116,

• İş ve çalışma hürriyetinin ihlali Madde 117,

• Sendikal hakların kullanılmasının engellenmesi Madde 118,

• Nitelikli hırsızlık Madde 142,

• Yağma Madde 148,

• Nitelikli yağma Madde 149,

• Mala zarar verme Madde 151,

• Mala zarar vermenin nitelikli hâlleri Madde 152,

• Genel güvenliğin kasten tehlikeye sokulması Madde 170,

• Radyasyon yayma Madde 172,

• Atom enerjisi ile patlamaya sebebiyet verme Madde 173,

• Tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması veya el değiştirmesi Madde 174,

• Zehirli madde katma Madde 185,

• Uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti Madde 188,

• Kıymetli damgada sahtecilik Madde 199,

• Para ve kıymetli damgaları yapmaya yarayan araçlar Madde 200,

• Mühürde sahtecilik Madde 202,

• Resmi belgede sahtecilik Madde 204,

• Resmi belge hükmünde belgeler Madde 210,

• Hâlk arasında korku ve panik yaratmak amacıyla tehdit Madde 213,

• Suç işlemeye tahrik Madde 214,

• Suçu ve suçluyu övme Madde 215,

• Ulaşım araçlarının kaçırılması veya alıkonulması Madde 223,

• Kıt'a sahanlığında veya münhasır ekonomik bölgedeki sabit platformların işgali Madde 224,

• Bilişim sistemine girme Madde 243,

• Sistemi engelleme, bozma, verileri yok etme veya değiştirme Madde 244,

• Görevi yaptırmamak için direnme Madde 265,

• Kaçmaya imkan sağlama Madde 294,

• Devletin egemenlik alametlerini aşağılama Madde 300,

• Suç için anlaşma Madde 316,

• Askerî komutanlıkların gasbı Madde 317,

• Hâlkı askerlikten soğutma Madde 318,

• Askerleri itaatsizliğe teşvik Madde 319 suçları,

• Türk Ceza Kanununun 310 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan Cumhurbaşkanına karşı diğer fiili saldırılarda bulunmak suçu.

» TMK 4/1-b maddede sayılan suçlar

6136 sayılı Ateşli Silahlar ve Bıçaklar ile Diğer Aletler Hakkında Kanunda tanımlanan suçlar.

TMK 4/1-c maddede sayılan suçlar

6831 sayılı Orman Kanununun 110 uncu maddesinin dördüncü ve beşinci fıkralarında tanımlanan kasten orman yakma suçları.

» TMK 4/1-ç maddede sayılan suçlar

4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanununda tanımlanan ve hapis cezasını gerektiren suçlar, (4926 sayılı kanun, 31/03/2007 tarih ve 26479 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 21/03/2007 tarih ve 5607 sayılı kanunun 25. maddesi ile yürürlükten kaldırılmıştır. Onun yerine, 21/3/2007 tarihinde kabul edilen, 31/03/2007 tarihinde 26479 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girer 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu getirilmiştir.)

» TMK 4/1-d maddede sayılan suçlar.

Anayasanın 120 nci maddesi gereğince olağanüstü hâl ilan edilen bölgelerde, olağanüstü hâlin ilanına neden olan olaylara ilişkin suçlar.

» TMK 4/1-d maddede sayılan suçlar

2863 sayılı Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Kanununun 68 inci maddesinde tanımlanan 'Yurt dışına çıkarma yasağına aykırı hareket etmek" suçu, TMK'nun 1. maddesinde gösterilen amaçlar doğrultusunda, suç işlemek üzere kurulan bir terör örgütünün faaliyeti çerçevesinde işlendiği takdirde, 'terör" suçu sayılır.

TMK'nın 4. maddesinde kanun adları ve madde numaraları belirtilmek suretiyle sayılmış olan suçları 'terör suçu" kapsamında değerlendirebilmemiz için öncelikle, TMK'nın 1. maddesinde yazılı amaçlar doğrultusunda işlenip işlenmediklerine bakılmalı, cebir ve şiddet kullanarak baskı, korkutma, yıldırma, sindirme veya tehdit yöntemlerinden biriyle, Anayasa'da belirtilen Cumhuriyetin niteliklerini, siyasi, hukukî, sosyal, laik, ekonomik düzeni değiştirmek, Devletin ülkesi ve milletiyle bölünmez bütünlüğünü bozmak, Türk Devleti'nin ve Cumhuriyetin varlığını tehlikeye düşürmek, Devlet otoritesini zaafa uğratmak veya yıkmak veya ele geçirmek, temel hak ve hürriyetleri yok etmek, Devletin iç ve dış güvenliğini, kamu düzenini veya genel sağlığı bozmak amacıyla bir örgüte mensup kişi veya kişiler tarafından girişilen eylemler olup olmadığı irdelenmelidir.

İslenen fiilin yukarıdaki koşullar çerçevesinde TMK 4 kapsamında olduğu kanaatine varılması hâlinde faile verilecek cezada TMK 5 hükmü gereği artırıma gidilecektir:

6.2. TMK 5: Cezaların Arttırılması

Terörle Mücadele Kanununun 5. maddesine göre;

"Terörle Mücadele Kanununun 3 ve 4 üncü maddelerinde yazılı suçları işleyenler hakkında ilgili kanunlara göre tayin edilecek hapis cezaları veya adlî para cezaları yarı oranında artırılarak hükmolunur. Bu suretle tayin olunacak cezalarda, gerek o fiil için, gerek her nevi ceza için muayyen olan cezanın yukarı sınırı aşılabilir. Ancak, müebbet hapis cezası yerine, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasına hükmolunur.

Suçun, örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olması dolayısıyla ilgili maddesinde cezasının artırılması öngörülmüşse; sadece bu madde hükmüne göre cezada artırım yapılır. Ancak, yapılacak artırım, cezanın üçte ikisinden az olamaz."

'3713 sayılı Kanunun 5532 sayılı Kanunla değişik 5/2. maddesi hükmüne göre yakarak kamu malına zarar verme ve kasten yaralama suçlarının örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olması dolayısıyla tayin edilen cezaların 3713 sayılı Kanunun 5. maddesine göre 1/2 oranında arttırılması gerekirken..., (9.C.D, 29.03.2010 tarih, Esas No: 2009/20698-Karar No: 2010/3638)

'Suçun örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olması nedeniyle yapılacak artırımın 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesi gereğince yapılması gerektiği gözetilmeyerek aynı Kanunun 5/2. maddesi gereğince artırılarak fazla ceza tayini..", (9.C.D, 05.10.2010 tarih, Esas No: 2010/10525-Karar No: 2010/10062)

İdeolojik ve politik amaç kastı olmaksızın gerçekleştirilen her türlü şiddet, adam öldürme, mala zarar verme, kasten orman yakma vs. eylemlerinin, ne kadar büyük zararlara yol açsa da, terörizm ve terör suçu olarak düşünülemeyeceği genel kabul görmektedir:

'Dosya kapsamına göre, ev aramalarında ele geçen birer adet niteliksiz tabancayı örgütün faaliyeti çerçevesinde bulundurdukları kanıtlanamayan sanıklar hakkında, 6136 sayılı Kanun uyarınca hükmolunan cezanın 3713 sayılı Kanunun

5. maddesi gereğince arttırılamayacağının ve sanıklar hakkında TCK'nın 58/9. maddesinin uygulanamayacağının gözetilmemesi", (9.C.D, 08.05.2012 tarih, Esas No: 2012/688-Karar No: 2012/5869)

3713 sk m. 5 ile artırım, TCK'nın 35. maddesi ile yapılacak indirimden önce uygulanmalıdır:

'Sanık hakkında, mağdurlar M.K., Ş.İ., S.Ş., S.Ç., B.K.ve M.Ç'ye yönelik tasarlayarak ve bombalama suretiyle, mağdurlar F.K., C.K. ve Ramazan Şahin'e yönelik, tasarlayarak, yerine getirdikleri kamu görevi nedeniyle ve bombalama suretiyle öldürmeye teşebbüs suçundan uygulama yapılırken, terör amacıyla kasten öldürme suçunun, suçun yalın şekline göre nitelikli hâl olduğu dikkate alınarak TCK'nın 61/4. maddesi uyarınca, hükmedilen cezanın önce 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca arttırılması, sonra da TCK'nın 61/5. maddesi uyarınca teşebbüs nedeniyle indirilmesi gerektiği gözetilmemek suretiyle fazla ceza tayini..", (9.C.D, 14.05.2012 tarih, Esas No: 2012/1248-Karar No: 2012/6074).

6.3. TMK 6: Açıklama ve Yayınlama Suçu

3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 'Kimlik Açıklama ve Yayınlama" kenar başlıklı 6'ncı maddesine göre;

"İsim ve kimlik belirterek veya belirtmeyerek kime yönelik olduğunun anlaşılmasını sağlayacak surette kişilere karşı terör örgütleri tarafından suç işleneceğini veya terörle mücadelede görev almış kamu görevlilerinin hüviyetlerini açıklayanlar veya yayınlayanlar veya bu yolla kişileri hedef gösterenler bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

Terör örgütlerinin; cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösteren veya öven ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik eden bildiri veya açıklamalarını basanlar veya yayınlayanlar bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

Bu Kanunun 14 üncü maddesine aykırı olarak muhbirlerin hüviyetlerini açıklayanlar veya yayınlayanlar bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Yukarıdaki fıkralarda belirtilen fiillerin basın ve yayın yoluyla işlenmesi hâlinde, basın ve yayın organlarının suçun işlenişine iştirak etmemiş olan yayın sorumluları hakkında da bin günden beşbin güne kadar adlî para cezasına hükmolunur."

Maddenin birinci fıkrasında, isim ve kimlik belirterek veya belirtmeyerek kime yönelik olduğunun anlaşılmasını sağlayacak surette kişilere karşı terör örgütleri tarafından suç işleneceğini veya terörle mücadelede görev almış kamu görevlilerinin hüviyetlerini açıklama veya yayma veya bu yolla kişileri hedef gösterme fiili suç olarak düzenlenmiştir.

'3713 sayılı Kanunun 6/1. maddesinde düzenlenen hedef gösterme suçunun oluşabilmesi için kişilerin terör örgütlerine hedef gösterilmiş olmasının gerektiği, dava konusu yazı bir bütün olarak değerlendirildiğinde; bu kapsamda hedef gösterme olarak kabul edilemeyeceği demokratik toplumun zorunlu unsurlarından olan basının bilgi verme, eleştirme, yorumlama işlevi ve Anayasanın 26, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nin 10. maddelerinde düzenlenen ifade özgürlüğü kapsamında

değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden... sanığın atılı suçtan beraati yerine yazılı gerekçe ile mahkumiyetine karar verilmesi.", (29.12.2011 tarih, Esas No: 2009/14883-Karar No: 2011/30914)

Bu suç bakımından ifade ve basın özgürlüğü açısından en sorunlu fıkra ikinci fikra hükmü olmuş ve terörün artması ve demokratikleşme dönemlerinde zaman zaman değişikliğe uğramıştır. Kanunun 12.4.1991 tarihinde yürürlüğü giren ilk hâlinde 6'ncı maddenin ikinci fıkrasında yaptırım olarak sadece ağır para cezası öngörülmüşken, 18.7.2006 tarihinde yürürlüğe giren 5532 sayılı Kanunla bu yaptırım 1 yıldan 3 yıla kadar hapis cezası olarak değiştirilmiştir.

11/4/2013 tarih ve 6459 sayılı Kanunla yapılan değişiklikle suçun unsurları daha da zorlaştırılarak 'terör örgütlerinin cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterme veya övme ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik eden bildiri veya açıklamalarını basma veya yayınlama" kriterleri AİHM'in bu konudaki kriterine uygun olacak şekilde düzenleme yapılmıştır.

Bu bağlamda maddenin ikinci fıkrasında terör örgütlerinin cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösteren veya öven ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik eden bildiri veya açıklamalarını basma veya yayınlamama fiili, suç olarak düzenlenmiştir.

Suçun oluşması için basma veya yayınlama fiilinin konusunu, terör örgütlerinin cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerinin teşkil etmesi ve fiilin, bu yöntemleri meşru göstermeye veya övmeye ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek yönde olması gerekmektedir.

'Terör örgütü PKK'nın amacı ve stratejisi doğrultusunda silahlı eylemlerde bulunan ve Halk Savunma Güçleri (HPG) olarak adlandırılan yapılanmanın ana karargâh komutanı sıfatıyla konuşan kişinin 'Gabar Dağı kürt halkının gururu, iftarıdır. Gabar Dağı yiğitlerin yeridir, öyle bir dağ ki, Türk Ordusu on binlerce askerini oraya yığmasına rağmen hükmedemiyor, her gün ağır kayıplar veriyor. Gabar'da eylem yapan grubumuzu selamlıyoruz. Tüm Kürdistan dağları, Ağrı'dan Munzur'a, Siser'e, Andok'a kadar hepsi halkımızın umudunun yükseldiği yerlerdir.", 'Bahardan beri binlerce askerin bulunduğu taburların konuşlandığı bir yerde bu eylem oldu. Bu eylem bir kez daha gösterdi ki, Türk Devleti'nin yaptığı propagandanın hepsi yalan, gerilla güçleri ne zaman nasıl ve hangi koşullarda olursa olsun Türk Ordusu'na darbe vurabilir. Bu eylem askerî anlamda bunu gösterdi" biçimindeki açıklamalarının açıklamayı yapan kişinin ideolojik ve örgütsel konumu da dikkate alındığında PKK terör örgütünün amaçları doğrultusunda kullandığı şiddeti, silahlı çatışmayı özendirici ve teşvik edici nitelikte olduğu, bu açıklamalara ana karargah komutanı olarak adlandırılan kişinin fotoğrafı ile birlikte ulusal çapta yayın yapan bir gazetede yer verilmesinin 3713 sayılı Kanunun 6/2. maddesinde düzenlenen terör örgütü açıklamasını yayınlamak suçunu oluşturacağı anlaşılmakla.", (03.01.2012 tarih, Esas No: 2010/1679-Karar No: 2012/140)

Maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen fiillerin basın ve yayın yoluyla işlenmesi hâlinde, basın ve yayın organlarının suçun işlenişine iştirak etmemiş olan yayın sorumluları hakkında da bin günden beşbin güne kadar adlî para cezasına hükmolunacağı düzenlenmiştir. 

Bu fıkranın tatbikinde ön ödeme önerisi çıkarılmalıdır:

'Sanığın sübutu kabul olunan 3713 sayılı Kanunun 6/2-son maddesine aykırılık suçu için öngörülen para cezasının 5237 sayılı TCK'nın 75. maddesi kapsamına girip ön ödemeye tabi olduğu, anılan maddede nisbi para cezalarının ayrık tutulmadığı da gözetilerek, sanığa usulüne uygun şekilde ön ödeme ihtarı yapılıp sonucuna göre karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması", (9.C.D,

03.11.2009 gün, Esas No: 2008/1362-Karar No: 2009/10964).

'Sanığın mahkemeye bildirdiği son adresi yerine daha önceki adresine ön ödeme tebliği yapılmış olup, usulsüz tebligata rağmen ön ödeme önerisine uyulmuş olması nedeniyle önödemenin süresinde yapıldığı kabul edilerek 3713 sayılı Kanunun 6/1-son. maddesine aykırılık suçundan açılan davanın ön ödeme nedeniyle düşürülmesi yerine yazılı şekilde mahkumiyete karar verilmesi.", (9. C.D, 30.09.2009 tarih, Esas No: 2009/7730-Karar No: 2009/9529)

Yargıtay, yayın sorumlusunun dava konusu yazının yazarını bildirmeme durumunda suçun işlenişine iştirak eden olarak yazı sahibi gibi sorumlu tutulması gerektiğine karar vermektedir:

'Sanığın, dava konusu yazıların yazarlarını bildirmemiş olması ve dosya içeriğine göre de suçun işlenişine iştirak ettiği ve yazı sahibi gibi sorumlu tutulması gerektiği gözetilmeden.", (9. C.D, 28.10.2009 gün ve Esas No: 2008/1275-Karar No: 2009/10845)

'Sanığın, dava konusu yazının yazarını bildirmemiş olması ve dosya içeriğine göre de suçun işlenişine iştirak ettiği ve yazı sahibi gibi sorumlu tutulması gerektiği gözetilmeden.",' (9.C.D, 01.11.2011 tarih, Esas No: 2009/19480-Karar No: 2011/28190)

'Sanığın, dava konusu açıklamaların kim tarafından gönderildiğini bildirmemiş olması ve dosya içeriğine göre de suçun işlenişine iştirak ettiği ve yazı sahibi gibi sorumlu tutulması gerektiği gözetilmeden.", (09.01.2012 tarih, Esas No: 2010/35-Karar No: 2012/390)

Dava konusu yazılar dosya içerisine konmalıdır:

'Dava konusu ve kabule esas alınan yazıların aslı ya da onaylı örneğinin dosyaya getirtilmemesi.", (9. C.D, 29.06.2009 gün, Esas No: 2008/2526-Karar No: 2009/7606).