İş Hukukunda Arabuluculuk Uzmanlık Eğitimi Kaynak Kitabı

2. İşçiyi (Gözetme) Koruma Borcu

a) İşçinin Kişiliğinin Korunması/Psikolojik Taciz/Cinsel Taciz

İşçi çalışma süresi içerisinde bedensel ve ruhsal olarak işverenin gözetimi altında olup, işverenin işçiyi koruması gerekmektedir. Türk Borçlar Kanunu m. 417. maddesinin ilk fıkraına göre, “İşveren, hizmet ilişkisinde işçinin kişiliğini korumak ve saygı göstermek ve işyerinde dürüstlük ilkelerine uygun bir düzeni sağlamakla, özellikle işçilerin psikolojik ve cinsel tacize uğramamaları ve bu tür tacizlere uğramış olanların daha fazla zarar görmemeleri için gerekli önlemleri almakla yükümlüdür”. İşçinin bedensel bütünlüğünü koruyan tüm önlemlerin alınması, maddi ve manevi değerlerine saygı gösterilmesi gerekir. Ayrıca, işverenin iş ilişkisi nedeniyle işçinin özel yaşam alanına dâhil olan ve korunması gereken bilgilerini koruması, başkaları ile paylaşmaması da gerekir.

6701 sayılı Türkiye İnsan Hakları ve Eşitlik Kurumu Kanununada psikolojik tacize ilişkin hükümler getirilmiştir. Anılan Kanuna göre, taciz, “psikolojik ve cinsel türleri de dâhil olmak üzere bu Kanunda sayılan temellerden birisine dayanılarak, insan onurunun çiğnenmesi amacını taşıyan veya böyle bir sonucu doğuran yıldırıcı, onur kırıcı, aşağılayıcı veya utandırıcı her türlü davranış”tır (m. 2/1, j). 6071 sayılı Kanundaki psikolojik taciz ile TBK m. 417/I hükmünde yer alan genel anlamdaki psikolojik taciz arasında fark bulunmaktadır. Genel anlamda psikolojik taciz, işyerinde bir kişiye yönelik olarak onun onurunu zedeleyici, aşağılayıcı, düşmanca, küçük düşürücü veya rencide edici bir ortam yaratan, tekrarlanan ve hukuka aykırı fiillerden oluşan bir süreç olarak ifade edilebilir.Genel anlamda psikolojik tacizde, psikolojik tacize uğrayan işçinin kendisini ifade etmesi engellenir, bu bağlamda sözü kesilir, azarlanır, yaptığı iş ve çalışmalar sürekli eleştirilir, başarıları görmezden gelinerek hataları abartılır veya ortak faaliyetler, etkinliklerde yok sayılır, iş verilmez veya istenmeyen işler genellikle ona verilir, çok iş verilip yaptırıldıktan sonra verilen işin gereksiz olduğu söylenerek o işle ilgilenilmez, onu itibarsızlaştırmaya yönelik söylentiler yayılır. Böylece kendisine olan özgüveni sarsılır, yalnızlaştırılır ve genellikle işten ayrılmak zorunda kalır (Yarg. 9. HD., 05.04.2012, E. 2010/1911 K. 2012/11638).

Borçlar Kanununda işverenin psikolojik tacize karşı önlem alma yükümlülüğüne aykırı davranan işverenin işçinin kişilik haklarının ihlaline bağlı zararların tazmininin, sözleşmeye aykırılıktan doğan sorumluluk hükümlerine tabi olduğu belirtilmiştir (m.417/3). Dolayısıyla işveren işçinin bu sebeple doğan zararlarını gidermek zorundadır. İşçi maddi ve manevi tazminat talep edebileceği gibi ⁽Yarg. 9. HD., 30.5.2008, E. 2007/9154 K. 2008/13307), somut olayın özelliğine göre olayın gerçekleşmesi ayrımcılık teşkil edecek nitelikte ise ayrımcılık tazminatı da talep edebilir. Psikolojik tacize uğrayan işçi, isterse iş sözleşmesini haklı nedenle feshedebilir ⁽Yarg. 9. HD., 4.11.2010 2008/37500 K. 2010/31544; Yarg. 9HD., 1.4.2011, E. 2009/8046; K. 2011/9717).Ayrıca işçi, bu konuda suç duyurusunda da bulunabilir.

Kural olarak psikolojik tacize uğradığını iddia eden işçinin bunu ispat etmesi gerekir. Yargıtay 9. Hukuk Dairesi bu konuda vermiş olduğu bir kararda emarelere dayanılarak psikolojik tacizin ispat edildiği sonucuna ulaşmıştır ⁽Yarg. 9. HD., 14.03.2008, E. 2008/3122 K. 2008/4922) Yine 22. Hukuk Dairesine göre, psikolojik taciz davalarında şüpheden uzak kesin delil aranmaz(Yarg. 22. HD., 27.12.2013, E. 2013/693 K. 2013/30811).

b) İşçinin kişisel verilerinin korunması

Anayasanın özel hayatın gizliliğini düzenleyen m. 20/3 hükmüne göre, “Herkes, kendisiyle ilgili kişisel verilerin korunmasını isteme hakkına sahiptir. Bu hak; kişinin kendisiyle ilgili kişisel veriler hakkında bilgilendirilme, bu verilere erişme, bunların düzeltilmesini veya silinmesini talep etme ve amaçları doğrultusunda kullanılıp kullanılmadığını öğrenmeyi de kapsar. Kişisel veriler, ancak kanunda öngörülen hallerde veya kişinin açık rızasıyla işlenebilir. Kişisel verilerin korunmasına ilişkin esas ve usuller kanunla düzenlenir”.

TBK m. 419 hükmüne göre, “İşveren, işçiye ait kişisel verileri, ancak işçinin işe yatkınlığıyla ilgili veya hizmet sözleşmesinin ifası için zorunlu olduğu ölçüde kullanabilir. Özel kanun hükümleri saklıdır”. İş Kanununun 7/1 hükmüne göre, “İşveren çalıştırdığı her işçi için bir özlük dosyası düzenler. İşveren bu dosyada, işçinin kimlik bilgilerinin yanında, bu Kanun ve diğer kanunlar uyarınca düzenlemek zorunda olduğu her türlü belge ve kayıtları saklamak ve bunları istendiği zaman yetkili memur ve mercilere göstermek zorundadır”. Ancak dikkat edilmelidir ki, “İşveren, işçi hakkında edindiği bilgileri dürüstlük kurallarına ve hukuka uygun olarak kullanmak ve gizli kalmasında işçinin haklı çıkarı bulunan bilgileri açıklamamakla yükümlüdür (m. 75/2)”.6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanununda ise, sağlık muayenesi yaptırılan çalışanın özel hayatının ve itibarının korunması açısından sağlık bilgilerinin gizli tutulacağı (m. 15/5) hüküm altına alınmıştır.

6698 sayılı Kişisel Verilerin Korunması Kanunu ise konuyu özel olarak ayrıca düzenlemektedir. Kanunla, kişisel verilerin işlenmesinde başta özel hayatın gizliliği olmak üzere kişilerin temel hak ve özgürlüklerinin korunması ve kişisel verileri işleyen gerçek ve tüzel kişilerin yükümlülükleri ile uyacakları usul ve esasların düzenlenmesi amaçlanmaktadır (m. 1). 6698 sayılı Kanunun kapsamına, kişisel verileri işlenen gerçek kişiler ile bu verileri tamamen veya kısmen otomatik olan ya da herhangi bir veri kayıt sisteminin parçası olmak kaydıyla otomatik olmayan yollarla işleyen gerçek ve tüzel kişiler girmektedir (m. 2). Dolayısıyla sözü edilen hükümler işçiler ve bunların işverenleri hakkında da uygulanacaktır.

6698 sayılı Kanun anlamında kişisel veri, “Kimliği belirli veya belirlenebilir gerçek kişiye ilişkin her türlü bilgi”dir (m. 3/1, d). İş hukuku açısından ise kişisel veri, işçi ile ilişkili veya ilişkilendirilebilen, işçinin özel ya da mesleki yaşamına dair tüm bilgi, işaret ve notlardır. İşçinin kimlik bilgileri, adresi, mesleği, medeni durumu, doğum tarihi, tabiiyeti, mahkûmiyet durumu, siyasi ya da sendikal faaliyetleri, sağlık ve hastalık durumu, e-posta yazışmaları, dini, ırkı, etnik kökeni, cinsel eğilimi vb. bilgiler korunması gereken kişisel veri kapsamında yer almaktadır.

Kişisel verinin işlenmesinde kural olarak işçinin rızası aranır. Ancak, kanunlarda açıkça öngörülmüşse veriler açık rıza aranmaksızın işlenebilecektir. İş Kanununun 75. maddesi uyarınca işverenin özlük dosyası tutmak zorunda olması ve bu dosyada işçinin kimlik bilgilerinin yanında İş Kanunu ve diğer kanunlar uyarınca düzenlemek zorunda olduğu her türlü belge ve kayıtları da saklamakla yükümlü olması bu hükme örnek gösterilebilir. Kişisel verileri işlerken işlenmesi hukuka ve dürüstlük kurallarına uygun davranılmalıdır. 6698 sayılı Kanun m. 11 hükmüne göre, herkesin (işçinin) veri sorumlusuna başvurarak kendisiyle ilgili, kişisel veri işlenip işlenmediğini öğrenme ve diğer hakları bulunmaktadır. İşçi, kişisel verilerini hukuka aykırı olarak işlemesi halinde, 6698 sayılı Kanuna göre, zararın giderilmesini talep etme (m. 11/ğ) ve kişilik hakları ihlal edilen işçinin, genel hükümler uyarınca tazminat talep etme (m. 14/3) hakkına sahiptir. İşçi,İş Kanunu m. 24/II çerçevesinde iş sözleşmesini haklı nedenle feshedebilir. Ayrıca, işçi suç duyurusunda bulunabilir.

c) İş sağlığı ve güvenliği

Türk Borçlar Kanunun 417/2 hükmüne göre, işveren, işyerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması için gerekli her türlü önlemi almak, araç ve gereçleri noksansız bulundurmak; işçiler de iş sağlığı ve güvenliği konusunda alınan her türlü önleme uymakla yükümlüdür. 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu, kamu ve özel sektöre ait bütün işlere ve işyerlerine, bu işyerlerinin işverenleri ile işveren vekillerine, çırak ve stajyerler de dâhil olmak üzere tüm çalışanlarına faaliyet konularına bakılmaksızın uygulanacaktır (m.2/1). Ancak bazı işyerlerinde 6331 sayılı Kanun uygulanmayacaktır (m.2/2). Bu durumda, TBK m. 417 hükümlerine göre hareket edilecektir.

Kanunun 9. maddesindeki esaslara göre, iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerinin yürütümü bakımından işyerleri az tehlikeli, tehlikeli ve çok tehlikeli sınıflara ayrılmıştır. İşyerlerinin tamamına ilişkin hususların yanı sıra tehlike sınıflarına göre ayrı uygulamalar da yapılmaktadır.

6331 sayılı Kanun düzenlenirken önleyici yaklaşıma büyük önem verilmiştir. Zira, iş kazası ve meslek hastalığından kaynaklanan zararların telafi edilmesi yerine, bu tür olayların gerçekleşmesinin önüne geçilmesi hedeflenmektedir. Kanuna göre işveren, çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olup bu çerçevede; mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi için çalışmalar yapar, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izler, denetler ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlar, risk değerlendirmesi yapar veya yaptırır, çalışana görev verirken çalışanın sağlık ve güvenlik yönünden işe uygunluğunu göz önüne alır ve yeterli bilgi ve talimat verilenler dışındaki çalışanların hayati ve özel tehlike bulunan yerlere girmemesi için gerekli tedbirleri alır (m.4/1). Kanunun devamı maddelerinde, diğer hususların yanı sıra işverene farklı yükümlülükler yüklendiği görülmektedir.

Bilindiği gibi işverenler, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununa göre, iş kazası ve meslek hastalıklarını Sosyal Güvenlik Kurumuna Kuruma bildirmek zorundadırlar (5510 s.lı K. 13, 14).

Kanunda belirtilen niteliklere ve gerekli belgeye sahip olması hâlinde, tehlike sınıfı ve çalışan sayısı dikkate alınarak, İSG hizmetinin yerine getirilmesini işveren kendisi üstlenebilir. Kanunda belirlenen niteliklere ve gerekli belgeye sahip olmayan ancak 50’den az çalışanı bulunan ve az tehlikeli sınıfta yer alan işyeri işverenleri veya işveren vekili,Bakanlıkça ilan edilen eğitimleri tamamlamak şartıyla işe giriş ve periyodik muayeneler ve tetkikler hariç iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerini yürütebilirler. Kanunun anılan hükmünde, mesleki risklerin önlenmesi ve bu risklerden korunulmasına yönelik çalışmaları da kapsayacak, iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerinin sunulması için işverenin çalışanları arasından iş güvenliği uzmanı, işyeri hekimi ve on ve daha fazla çalışanı olan çok tehlikeli sınıfta yer alan işyerlerinde diğer sağlık personeli görevlendireceği ifade edilmektedir. Söz konusu bu personel, özel sektör işyerlerinde, iş sözleşmesiyle işçi olarak tam ya da kısmi süreli sözleşme ile çalışılabilecektir.

Öte yandan, kamu işyerlerinde, istihdamın türüne göre işçi, devlet memuru ya da sözleşmeli personel olarak da görev yapılabilecektir. Belirtilen kişiler, iş sağlığı ve güvenliği profesyoneli olarak ifade edilebilir.Ayrıca işveren, çalışanları arasında belirlenen niteliklere sahip personel bulunmaması hâlinde, bu hizmetin tamamını veya bir kısmını ortak sağlık ve güvenlik birimlerinden hizmet alarak yerine getirebilecektir. Ortak sağlık ve güvenlik birimleri İSG hizmetleri, işyerlerinde İSG hizmetlerinin yürütülmesinde hizmet veren ve Bakanlıktan yetki verilmiş olan kuruluşlardır. 6331 sayılı Kanununda işverenin, iş kazalarını kazadan sonraki üç iş günü içinde Kuruma bildirmek zorunda olduğu ayrıca düzenlenmiştir. Bunların yanı sıra, 6331 sayılı Kanunda ve ilgili yönetmeliklerde işverenin birçok yükümlülüğü bulunmaktadır.

İşverenler, İSG yükümlülüklerine aykırı davranması ve/veya iş kazası ve meslek hastalığı meydana gelmesi hallerinde, idari, hukuki ve cezai yaptırımla karşılaşılacaklardır. İşverenlere, iş kazası ve meslek hastalığıdan kaynaklanan zararlar nedeniyle, maddi tazminat, destekten yoksun kalma tazminatı ve manevi tazminat davaları açılabilecektir. Ayrıca Sosyal Güvenlik Kurumu sigortalıya ya da ölümü halinde hak sahiplerine yapacağı ödemeler nedeniyle işverene rücu edebilecektir.