Art. 7
|
Capitalul subscris poate fi format doar din active care pot fi evaluate economic. Cu toate acestea, un angajament de a presta muncă sau servicii nu poate face parte din activele respective.
|
Legea SA, Art. 41
CC,
Art. 113
|
(2) Aporturi la capitalul social pot fi:
a) mijloace băneşti;
b) valorile mobiliare plătite în întregime;
c) alte bunuri, inclusiv drepturi patrimoniale sau alte drepturi care pot fi evaluate în bani;
d) obligaţiile (datoriile) societăţii faţă de creditori.
(11) Aporturi la capitalul social nu pot fi:
a) evaluarea în bani a activităţii fondatorilor pentru înfiinţarea societăţii, precum şi a activităţii de muncă a acţionarilor care lucrează în societate;
(2) Prestaţiile în muncă şi serviciile depuse la înfiinţarea societăţii comerciale şi pe parcursul existenţei ei nu pot constitui aport la formarea sau majorarea capitalului social.
|
Parțial conformă
Com. Legea SA include o listă exhaustivă de active ce pot fi contribuite la capitalul social și care toate pot fi evaluate economic.
Articolul 41 alin. (11) din Legea SA, în combinație cu dispozițiile generale din CC în Art. 113, fac legislația moldovenească să fie parțial în conformitate cu Directiva.
Rec. Cu toate acestea, alineatul citat (11) restricționează contribuțiile de muncă și servicii numai de la fondatorii și acționarii actuali. Acest lucru poate fi interpretat că acționarii viitori pot contribui prin muncă. O formulare mai generală poate fi recomandată, de exemplu, după cum urmează:
“(11) Aporturi la capitalul social nu pot fi:
a) evaluarea în bani a activităţii pentru înfiinţarea societăţii, precum şi a oricărei activităţi de muncă;”
|
Art. 9
|
Acțiunile emise pentru un aport de capital trebuie să fie achitate în momentul constituirii societății sau în momentul autorizării societății pentru începerea activității în proporție de cel puțin 25% din valoarea lor nominală sau, în absența valorii nominale, din echivalentul lor contabil.
Cu toate acestea, dacă acțiunile sunt emise pentru un alt aport de capital decât cel în numerar, în momentul constituirii societății sau în momentul autorizării societății pentru începerea activității, aportul trebuie transferat complet în termen de cinci ani de la momentul în cauză.
|
Legea SA
Art. 11
Legea SA
Art.34
Legea SA
Art. 37
CC
Art. 158
|
(5) La plasarea valorilor mobiliare ale societăţii, achitarea lor în rate nu se admite.
(5) Aporturile nebăneşti în contul achitării acţiunilor se predau prin act de predare-primire de către fondatorii organului executiv al societăţii în termen de o lună de la data înregistrării de stat a societăţii.
(3) Societatea, în termen de 2 luni de la data înregistrării de stat, este obligată să înregistreze bunurile mobiliare şi imobiliare predate de fondatori, ce se supun înregistrării în conformitate cu legislaţia.
(4) Fondatorii sunt obligaţi să plătească acţiunile subscrise până la înregistrarea societăţii pe acţiuni dacă aportul este în mijloace băneşti sau în termen de 30 de zile de la înregistrarea de stat dacă aportul este în natură.
|
Conformă (Restrictivă)
Com. Legislația moldovenească impune ca fondatorii să plătească suma totală pentru acțiuni înainte ca societatea să fie constituită și înregistrată. Aportul la capitalul social, altul decât în numerar, trebuie să fie făcut în termen de 30 de zile de la înregistrare. Prin urmare, legislația moldovenească este compatibilă cu Directiva.
Totodată având în vedere noua valoare, mai semnificativă a capitalului social minim, legislatorii moldoveni ar putea lua în considerare introducerea unui regim mai permisiv pentru capitalul vărsat, care să reflecte prevederile Directivei. De asemenea, prevederile actuale în legislația RM ar putea fi considerate că limitează comerțul fiind prea restrictive și nefiind în spiritul la DCFTA.
În același timp trebuie să se țină cont de practica moldovenească și necesitatea de a avea un regim mai strict.
Rec. Se recomandă ca prevederile din Legea SA să fie identice cu prevederile CC, reflectând dispoziția din Directivă. Să fie examinată posibilitatea unui regim mai permisiv de vărsare a aportului în capitalul social în numerar și în natură.
|
Art. 10
|
(1) Unul sau mai mulți experți independenți, desemnați sau agreați de o autoritate administrativă sau judiciară, vor întocmi un raport asupra oricărui alt aport decât cel în numerar înainte de constituirea sau autorizarea începerii activității societății comerciale. Experții în cauză pot fi persoane fizice sau juridice sau societăți comerciale, conform legislației fiecărui stat membru.
(2) Raportul experților menționat la alineatul (1) conține cel puțin descrierea fiecăruia dintre activele care formează aportul, precum și metoda de evaluare utilizată și menționează dacă valorile obținute prin aplicarea respectivelor metode corespund cel puțin numărului și valorii nominale sau, în absența valorii nominale, a echivalentului contabil și, dacă este cazul, a primei de emisiune a acțiunilor emise pentru aport.
(3) Raportul experților se publică în conformitate cu normele prevăzute de legislația fiecărui stat membru, în conformitate cu Articolul 3 din Directiva 2009/101/CE.
(4) Statele membre pot hotărî să nu aplice prezentul articol dacă 90 % din valoarea nominală sau, în absența valorii nominale, din echivalentul contabil al tuturor acțiunilor este emisă pentru un alt aport decât cel în numerar adus de una sau mai multe societăți comerciale și dacă sunt îndeplinite următoarele cerințe:
(a) în ceea ce privește societatea care primește astfel de aporturi, persoanele menționate la Articolul 3 litera (i) au fost de acord să renunțe la întocmirea raportului de expertiză;
(b) acordul în cauză a fost publicat în conformitate cu alineatul (3);
(c) societățile care fac astfel de aporturi dețin rezerve care, conform legii sau conform statutului, nu pot fi repartizate și care sunt cel puțin egale cu valoarea nominală sau, în absența valorii nominale, cu echivalentul contabil al acțiunilor emise pentru aporturi altele decât în numerar;
(d) societățile care fac astfel de aporturi garantează, până la concurența valorii menționate la litera (c), datoriile societății beneficiare acumulate în perioada dintre momentul emiterii acțiunilor pentru alte aporturi decât cele în numerar și un an după publicarea conturilor anuale ale societății beneficiare pentru exercițiul financiar în care au fost făcute aporturile în cauză; în această perioadă este interzis orice transfer al acțiunilor astfel emise;
(e) garanția menționată la litera (d) a fost publicată în conformitate cu alineatul (3); și
(f) societățile care fac astfel de aporturi depun o sumă egală cu cea menționată la litera (c) într-o rezervă care nu poate fi repartizată până la expirarea unui termen de trei ani de la publicarea conturilor anuale ale societății beneficiare pentru exercițiul financiar în cursul căruia au fost făcute aporturile în cauză sau, dacă este necesar, până la o dată ulterioară la care sunt soluționate toate pretențiile prezentate în respectiva perioadă cu privire la garanția menționată la litera (d).
(5) Statele membre pot decide să nu aplice prezentul articol în cazul constituirii, prin fuziune sau prin divizare, a unei noi societăți comerciale atunci când se întocmește de către unul sau mai mulți experți independenți un raport privind proiectul de fuziune sau de divizare.
Atunci când statele membre decid să aplice prezentul articol în cazurile menționate la primul paragraf, acestea pot să prevadă ca raportul în temeiul prezentului articol și raportul întocmit de unul sau mai mulți experți independenți privind proiectul de fuziune sau de divizare să poată fi întocmite de același expert sau experți.
|
Legea SA
Art. 41
Legea SA
Art. 36
Legea SA
Art. 38
Legea PC, Art. 6
Legea cu privire la evaluare,
Art. 5
Legea cu privire la evaluare,
Art. 11
|
(7) Valoarea de piaţă a aportului nebănesc în capitalul social al societăţii se aprobă în temeiul raportului societăţii de audit sau al unei alte organizaţii specializate care nu este persoană afiliată a societăţii.
(4) Adunarea constitutivă:
a) aprobă valoarea aporturilor nebăneşti ce urmează a fi făcute în contul achitării acţiunilor plasate la înfiinţarea societăţii;
(1) Pentru înregistrarea de stat a acţiunilor plasate la înfiinţarea sa, societatea este obligată să prezinte Comisiei Naţionale a Pieţei Financiare următoarele documente:
f) în cazul existenţei aporturilor nebăneşti – actul de predare-primire către societate a aporturilor nebăneşti în contul achitării acţiunilor subscrise, decizia adunării de constituire privind aprobarea valorii aporturilor nebăneşti şi copia raportului organizaţiei specializate care a efectuat estimarea valorii de piaţă a acestor aporturi, care nu este persoană afiliată a societăţii, cu excepţia cazurilor prevăzute la lit. f1);
1) persoanele afiliate persoanei juridice (emitent, ofertant, deţinător de valori mobiliare):
a) membrii consiliului societăţii, membrii organului executiv, membrii comisiei de cenzori, persoanele cu funcţii de răspundere ale organizaţiei gestionare (administrator fiduciar), conducătorul auditorului care exercită funcţiile comisiei de cenzori, alte persoane cu funcţii de răspundere, după caz (conducătorii filialelor, contabilul-şef etc.);
b) soţul/soţia, rudele şi afinii până la gradul al doilea inclusiv ale persoanelor fizice specificate la lit. a);
c) persoana fizică sau juridică care, individual ori împreună cu persoanele sale afiliate specificate la lit. a) şi lit. b), deţine controlul în persoana juridică respectivă;
d) societatea comercială în care persoana juridică respectivă, individual sau împreună cu persoanele sale afiliate specificate la lit. a) şi lit. b), deţine controlul;
e) persoana juridică împreună cu persoanele sale afiliate specificate la lit. a) sau persoana fizică care acţionează în numele ori pe contul persoanei juridice respective;
f) persoana juridică împreună cu persoanele sale afiliate specificate la lit. a) sau persoana fizică în numele ori pe contul căreia acţionează persoana juridică respectivă;
g) persoana juridică împreună cu persoanele sale afiliate specificate la lit. a) sau persoana fizică care acţionează în comun cu persoana juridică respectivă;
h) persoana juridică care, în comun cu persoana juridică dată, se află sub controlul unei persoane terţe;
i) orice altă persoană fizică sau juridică a cărei afiliere este demonstrată de emitent, de deţinătorul de valori mobiliare, de instanţa de judecată sau de Comisia Naţională, după caz;
2) persoanele afiliate persoanei fizice (ofertant, deţinător de valori mobiliare):
a) soţul/soţia, rudele şi afinii până la gradul al doilea inclusiv ale persoanei fizice respective;
b) societatea comercială în al cărei capital persoana fizică respectivă, individual sau împreunăcu persoanele sale afiliate specificate la lit.a), deţine controlul;
c) persoana juridică care împreună cu persoanele sale afiliate specificate la alin. (1) lit.a) saupersoana fizică care acţionează în numele sau pe contul persoanei fizice respective;
d) persoana juridică sau fizică în numele sau pe contul căreia acţionează persoana fizicărespectivă;
Calificarea afilierii directe şi indirecte faţă de un emitent, ofertant sau deţinător de valorimobiliare, precum şi cazurile de aplicare a afilierii pentru identificarea deţinerilor directe sau indirecte în capitalul social al societăţii comerciale, pentru calificarea manipulărilor pe piaţa de capital se stabilesc în actele normative ale Comisiei Naţionale;
(4) Evaluarea obligatorie se efectuează în cazul:
i) transmiterii obiectelor evaluării în calitate de contribuţie în capitalul social al întreprinderilor;
(3) În raportul de evaluare se indică:
e) descrierea obiectului evaluării şi datele privind proprietarul acestuia (în cazul în care obiectul evaluării aparţine persoanei juridice, se indică datele de identificare ale acesteia);
h) lista standardelor, metodelor, datelor iniţiale (cu indicarea sursei de obţinere a lor), utilizate pentru evaluare, precum şi ipotezele evaluatorului, pe care se bazează evaluarea;
|
Parțial conformă
Com. Legea moldovenească este parțial conformă cu Directiva, deoarece există o cerință pentru un raport de evaluare, dar unele elemente ale cerinței lipsesc.
Com. Art. 10 alin. (4) și (5) este opțional și permite o excepție de la normele Art. 10 alin. (1) - (3). În prezent, legislația moldovenească nu prevede o astfel de excepție.
Rec. Elementele lipsă pentru conformitatea totală cu Directiva includ prevederi referitoare la:
-
Noțiunea de expert independent ar trebui să fie extinsă;
-
Numirea expertului de către o autoritate administrativă sau judiciară;
-
Declarația (cu privire la valorile obținute prin aplicarea acelor metode) corespunde cel puțin cu numărul și valoarea nominală sau, unde nu există nici o valoare nominală, cu echivalentul contabil și, acolo unde este cazul, cu capitalul suplimentar (prima) pentru acțiunile care urmează să fie emise pentru ei;
-
Publicarea raportului, în conformitate cu articolul 3 din Directiva 2009/101/CE.
În consecință, se recomandă ca Legea SA să fie completată în mod corespunzător. Spre exemplu, cu următoarele prevederi.
-
Art. 41 alin. (7) al Legii SA trebuie să fie completat după “afiliată societății” cu “,fondatorilor sau acționarilor societății” (corelează cu alin. (1); și cu alte trei enunțuri:
“Organizaţia specializată trebuie să fie licențiată pentru activitatea de evaluare corespunzătoare.” (corelează cu alin. (1)
“Raportul organizaţiei specializate va conține cel puțin descrierea fiecăruia dintre activele care formează aportul, precum și metoda de evaluare utilizată și menționează dacă valorile obținute prin aplicarea respectivelor metode corespund cel puțin numărului și valorii nominale sau, în absența valorii nominale, a valorii fixate și, dacă este cazul, a capitalului suplimentar obținut pentru acțiunile emise pentru acest aport.”(corelează cu alin. (2)
“Societatea va publica în Monitorul Oficial în decurs de 15 zile de la data înregistrării societății un aviz cu privire la raportul organizaţiei specializate despre aportul nebănesc și de unde poate fi obținută o copie a raportului de către persoanele interesate” (corelează cu alin. (3)
-
Art. 35 al Legii SA trebuie să fie completat cu un alineat având următorul conținut:
“(6) Raportul organizaţiei specializate cu privire la aportul nebănesc se anexează la statutul societății și devine parte integrantă a acestuia, inclusiv pentru înregistrare la Camera Înregistrării de Stat”. (corelează cu alin. (3)
|
Art. 11
alin. (2)
|
(2) Statele membre pot decide să nu aplice Articolul 10 alineatele (1), (2) și (3) atunci când, prin decizia organului administrativ sau de conducere, aportul care nu este în numerar este alcătuit din active, altele decât valorile mobiliare sau instrumentele pieței monetare menționate la alineatul (1) al prezentului articol, și care au făcut deja obiectul unei evaluări a valorii juste de către un expert independent recunoscut și atunci când sunt îndeplinite următoarele condiții:
(a) valoarea justă este determinată la o dată care nu poate preceda cu mai mult de șase luni aducerea efectivă a aportului; și
(b) evaluarea a fost realizată în conformitate cu standardele și principiile de evaluare general recunoscute în statele membre pentru tipul de activ care constituie aportul.
În cazul unor circumstanțe noi care ar putea modifica în mod semnificativ valoarea justă a activului la data efectivă a aportului, are loc o reevaluare la inițiativa și sub responsabilitatea organului administrativ sau de conducere.
În scopul realizării unei astfel de reevaluări se aplică Articolul 10 alineatele (1), (2) și (3).
În absența unei asemenea reevaluări, unul sau mai mulți acționari care dețin un procentaj total de minimum 5 % din capitalul subscris al societății în ziua luării deciziei de majorare a capitalului pot cere o evaluare de către un expert independent, caz în care se aplică Articolul 10 alineatele (1), (2) și (3).
Acționarul sau acționarii pot face această cerere până la data efectivă a aportului, cu condiția ca, la data cererii, acționarul sau acționarii în cauză încă să dețină un procentaj total de minimum 5 % din capitalul subscris al societății, la fel ca în ziua luării deciziei de majorare a capitalului.
|
|
Opțional
|
Opțional
Com. În prezent, nu există nici o excepție similară în legislația moldovenească. Deoarece nu este obligatorie, nu există nici o obligație de a o introduce.
Rec. Se recomandă ca aplicarea prevederilor Art. 10 să fie observată în practică, înainte de a decide dacă se cere introducerea acestei excepții. Această recomandare ține cont și de cerințele prevăzute de Art. 12 din această Directivă care vor fi aplicabile în cazul introducerii acestei excepții.
|
