İÇİŞleri bakanliğI

KADASTRO DAİRESİ BAŞKANLIĞINA

İlgi: 17/06/2009 tarihli ve 6685 sayılı yazınız

İlgi yazınız incelendi.

Bilindiği üzere, 4734 sayılı Yasa’nın “Amaç” başlıklı 1. maddesinde Kanunun amacı, “Kamu hukukuna tabi olan veya kamunun denetimi altında bulunan veyahut kamu kaynağı kullanan kamu kurum ve kuruluşlarının yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usulleri belirlemektir” şeklinde açıklanmış, “kapsam” başlıklı 2. maddesinde ise kanun kapsamındaki idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütüleceği hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanunun” ihale komisyonu” başlıklı 6. maddesinde ise bu Kanun kapsamında yapılacak ihalelerde görev alacak ihale komisyonlarının teşkili ve çalışma usul ve esasları belirlendikten sonra Komisyon başkanı ve üyelerinin oy ve kararlarından sorumlu olacakları hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanunun 53. maddesine dayanılarak Kamu İhale Kurumunca hazırlanan ve amacı bu Kanunun ikinci kısmının beşinci bölümünde belirtilen danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde uygulayacakları usul ve esasları düzenlemek olan “Danışmanlık Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin” Organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler başlıklı 39. maddesinde;

“(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ayrıca, adayın veya isteklinin organizasyon yapısına ilişkin bilgi ve belgeler ile kendisi veya yönetici kadrosu ve işi yürütecek anahtar teknik personelin ve teknik personelin eğitimini gösteren diploma veya mezuniyet belgesi ile özgeçmiş belgesinin istenilmesi zorunludur.
(2) Yeterlik kriteri olarak öngörülen anahtar teknik personelin ve teknik personelin sayısı ile meslek alanlarının, ihale konusu işin niteliğine uygun belirlenmesi ve bu personelin, ihale konusu işin uzmanı olması zorunludur.
(3) Bu personelin deneyim süresi mezuniyete ilişkin belgeyle; aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise, ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.
(4) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilebilir.
(5) İş ortaklıklarında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve özel ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir. Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.
(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte aday veya isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(7) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide anahtar teknik personel olarak çalışamazlar.

(8) Bu niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği, noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Öte yandan, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan ve istekliler tarafından eksiksiz olarak düzenlenmesi gereken standart formlardan personel bilgilerinin özet olarak gösterildiği Bilgi Formu-7’nin dipnotunda “Her bir personele ait Bilgi Formu 8’e uygun özgeçmiş örneği verilecektir” ifadesine, Bilgi Formu-8’in (Özgeçmiş formu) dipnotunda ise “Beyan sahibi anahtar teknik personel olarak öngörülmüş ise bu bölümde aşağıdaki açıklamaya yer verilecektir.

İsteklinin bünyesinde halen çalışmaktayım, ihalenin söz konusu istekli üzerinde bırakılması halinde, ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışmayı taahhüt ederim.” ifadesine yer verilmiştir.

Bütün bu mevzuat hükümlerinin birlikte değerlendirilmesinden, danışmanlık hizmeti alımı kapsamında yapılacak ihalelerde, istekliler tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen personel için, isteklinin bünyesinde çalıştığını tevsik eden belgelerin (adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeleri ile) aranmasının zorunlu olduğu, buna karşılık anahtar teknik personel olarak bildirilen personelden istekli tüzel kişinin ortağı olup aynı zamanda Yönetmeliğin 39. maddesinin 8.fıkrasında sayılan, şirketin müdürü, yönetim kurulu başkanı ve murahhas müdür vb. görevlerde bulunanlar için “isteklinin bünyesinde çalıştığını tevsik eden belgelerin” aranmayacağı, dolayısıyla çalıştıklarını belgelemek bakımından tüzel kişiliğin yönetiminde görev alan ortaklara bir istisna getirildiği,

Ancak, Bilgi Formu-8’in dipnotunda yer alan ve anahtar teknik personel tarafından yer verilmesi istenilen ifadede; anahtar teknik personelin isteklinin bünyesinde halen çalışmasının yanı sıra, ihalenin üzerinde kalması halinde ihale konusu işte anahtar teknik personel olarak çalışmayı taahhüt etmesinin amaçlandığı.

Bu ifade ile işin sağlıklı yürümesi ve kesintiye uğramaması gibi nedenlerle, anahtar teknik personelin ileriye dönük olarak yazılı bir taahhüt altına girmelerinin talep edildiği, bu yazılı taahhüdü vermeleri bakımından da şirket müdürü-ortak ve aynı zamanda anahtar teknik personel olarak gösterilen personel için bir istisna hükmüne yer verilmediği sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla şirket müdürü-ortak ve aynı zamanda anahtar teknik personel olarak gösterilen personelinde, diğer anahtar teknik personel gibi Bilgi Formu-7’yi dipnotunda yer alan ifade ile birlikte doldurarak, teklif dosyasında bulundurmaları gerektiği mütalaa edilmiştir.
Müşavirliğimizin görüşü bu yönde olmakla birlikte, 4734 sayılı Yasa’nın yukarıda zikredilen 6. maddesi uyarınca, nihai karar verme yetkisinin ve takdirin, -ihale işleri ile ilgili olarak alınan tüm kararların ve yapılan tüm uygulamaların sorumluluğunu üzerinde bulunduran- ihale komisyonuna ait olduğu hususu göz önüne alındığında, ihale komisyonu tarafından karar verilmesi gereken bir konuda, ihale komisyonuna talimat verilmesinin mümkün olmayacağı izahtan varestedir.
Bilgilerini rica ederim.

Ali Ramazan ACAR

Birinci Hukuk Müşaviri

Sayı : B.09.1.TKG.061-647-03-01-09-508/ /06/2009

Konu : Askı ilan cetvellerinin yayımlanması.