Codul civil al Republicii Moldova. Comentariu
Articolul 73. Fuziunea persoanelor juridice
Yüklə 9,86 Mb.
|
- Bu səhifədəki naviqasiya:
- Articolul 74. Proiectul contractului de fuziune
Articolul 73. Fuziunea persoanelor juridice
Fuziunea este o operaţiune tehnico-juridică prin care două sau mai multe persoane juridice în scopul concentrării capitalului şi sporirii rentabilităţii activităţii îşi unifică patrimoniul în una singur. Fuziunea la rândul său are două forme: contopirea şi absorbţia. Deosebirea dintre aceste forme este în efecte juridice pe care acesta le produce. Contopirea (numită şi fuziune) duce la dizolvarea persoane juridice care iniţiază procedura de reorganizare şi radierea acestora din Registrul de stat, şi apariţia unei persoane juridice noi, care se naşte pentru a continua raporturile juridice începute de societăţile predecesoare. Invers, în rezultatul fuziunii prin absorbţie (numită şi asociere) persoana juridică absorbantă continue să existe şi după fuziune, dar înglobează în sine drepturile şi obligaţiile persoanelor juridice absorbite care se dizolvă şi urmează a fi radiată din Registrul de stat. O problemă de importanţă majoră pentru procedura de fuziune priveşte posibilitatea de a fuziona a societăţile comerciale cu organizaţiile necomerciale. În legislaţie nu există norme exprese ce interzic o asemenea fuziune. Totodată este necesar de menţionat că nu ar putea fuziona o societate comercială cu o organizaţie necomercială datorită faptului că asociaţii societăţilor comerciale au drepturi de creanţă asupra societăţii comerciale pe când membrii organizaţiei necomerciale nu au drepturi de creanţă, ci au numai drepturi personale (vezi art.55 alin.(3). Nici într-un caz nu ar putea ca un membru care nu a avut drepturi patrimoniale până la reorganizare să le aibă după reorganizare. Din acest motiv considerăm că fuziunea ar putea opera doar între societăţi comerciale sau între organizaţii necomerciale. În cazul fuziunii societăţilor pe acţiuni aceasta are loc prin consolidarea bilanţurilor lor cu convertirea ulterioară a acţiunilor societăţilor care participă la reorganizare în acţiuni ale societăţii recent înfiinţate. Potrivit art.29 din Legea nr.1204/1997 cu privire la fondurile de investiţii un fond de investiţii poate să fuzioneze numai cu un alt fond de investiţii, şi nici de cum nu poate fuziona cu o altă societate comercială. La fuziunea are loc o succesiune universală, deoarece drepturile şi obligaţiile persoanelor juridice care se dizolvă trec integral la persoana juridică care absorbantă sau la cea nou constituită. Fuziunea prezintă pericol pentru creditorii persoanei juridice deoarece operaţiunea poate opera între persoane juridice cu starea financiară diferită. În principiu este posibil de a absorbi şi pe o persoană în prag de insolvabilitate, şi atunci există pericolul de majorare a numărului de creditori şi a creanţelor acestora, subminând poziţia creditorilor persoanei juridice a cărei activitate este eficientă. Fuziunea societăţilor comerciale şi uniunilor acestora poate fi condiţionată de autorizarea organelor de stat competent. Legea cu privire la societăţile pe acţiuni stabileşte că în cazurile stabilite de legislaţia antimonopolistă fuziunea societăţilor comerciale se efectuează cu acordul organului de stat competent. Astfel, potrivit art.17 din Legea nr.820/2000 privind protecţia concurenţei Agenţia Naţională pentru Protecţia Concurenţei efectuează controlul de stat prealabil asupra creării, extinderii, comasării şi fuzionării asociaţilor de agenţi economici, holdingurilor, grupurilor industrial – financiare, precum şi asupra comasării şi fuzionării agenţilor economici dacă faptul acesta ar duce la formarea unui agent economic a cărui cotă pe piaţa de mărfuri ar depăşi 35 la sută. Fără acordul acestei agenţii înregistrarea fuziunilor şi comasărilor respective se interzice. De asemenea, potrivit art.93 alin. (9) din Legea privind societăţile pe acţiuni pentru înregistrarea societăţii înfiinţate în procesul reorganizării prin fuziune şi asociere este necesară şi autorizaţia Comisiei Naţionale a Valorilor Mobiliare. Articolul 74. Proiectul contractului de fuziune
Fuziunea ca operaţiune tehnico-juridică implică mai multe persoane juridice, care se produce în baza unui contract de fuziune aprobat de organele competente ale acestora. La contopire pot să participe două sau mai multe persoane juridice. Proiectul contractului de fuziune se elaborează de persoanele interesate în procedura fuziunii cum ar fi asociaţii, membrii consiliului sau administratorul persoanei juridice şi se semnează de administratorii acestora. Acest proiect de contract dobândeşte forţă obligatorie după ce este aprobat de organele competente ale persoanelor juridice care decid să fuzioneze în condiţiile art.75. Contractul de fuziune prin contopire după natura juridică este similar unui contract de societate civilă. Spre deosebire de alte contracte civile în care interesele părţilor contractante sunt contrare, în contractul de societate civilă interesele asociaţilor sunt identice, ei urmăresc un scop comun. Astfel ca şi la societatea civilă prin contractul de contopire părţile convin să urmărească un scop comun, adică să constituie o nouă persoană juridică, şi să obţină anumite foloase din activitatea acesteia. Dar dacă în societatea civilă părţile contractante unindu-şi eforturile personale şi contribuţiile materiale dau naştere la o proprietate comună (vezi art.1342 alin.(3) apoi prin contractul de contopire părţile contractante nu creează o proprietate comună, dar tot patrimoniul participanţilor la acest contract trec la noua societate care se constituie. Contractul de fuziune are valoare juridică de la momentul aprobării de către organul principal al persoanei juridice şi până la momentul înregistrării acestuia la organul de înregistrare. O deosebire importantă există şi între drepturile pe care le generează contractul pentru semnatarii acestor două contracte. Astfel prin contractul de societate civilă semnatarii acestuia dobândesc drepturi şi îşi asumă obligaţii pentru sine pentru întregul termen de acţiune al contractului, pe când la încheierea contractului de fuziune semnatari ai acestuia sunt persoanele juridice care fuzionează, şi acestea au drepturi şi obligaţii numai de la aprobarea acestuia de către organele competente a fiecărei persoane juridice până la înregistrarea contractului de fuziune şi a actelor de constituire a noii persoane juridice. După înregistrarea de stat drepturile şi obligaţiile le dobândesc asociaţii şi membrii persoanei juridice care se constituie. Contractul de fuziune prin contopire se deosebeşte de contractul de fuziune prin absorbţie. Astfel dacă contractul de contopire urmăreşte scopul de constituire a unei noi persoane juridice apoi contractul de fuziune prin absorbţie are ca scop preluarea (înglobarea) de către persoana juridică absorbantă a patrimoniului persoanei juridice absorbite. Ca efect al înregistrării contractului de fuziune prin contopire toate persoanele juridice participante la procesul de reorganizare îşi pierd capacitatea de subiect de drept prin dizolvare pe când la înregistrarea contractului de fuziune prin absorbţie capacitatea de subiect de drept o pierde numai persoana juridică absorbită pe când cea absorbantă îşi continuă activitatea. De asemenea contractul de fuziune prin absorbţie stă la originea constituirii noii persoane juridice şi fără acest document nu poate fi înregistrată noua societate pe când la fuziunea prin absorbţie acest contract serveşte ca temei pentru introducerea modificărilor şi completărilor în actul de constituire a persoanei juridice absorbante. Alin. (2) stabileşte care trebuie să fie conţinutul contractului de fuziune. Una din cele mai importante clauze care sunt necesare pentru fiecare contract civil clauzele de identificare a persoanelor juridice care sunt implicate în procesul de reorganizare. În acest sens legiuitorul menţionează de a indica denumirea şi sediul acestora, însă reieşind dintr-o dispoziţia art.66 alin.(8) în contractul de fuziune trebuie de indicat şi alte date de identificare cum ar fi numărul înregistrării de stat şi codul fiscal a fiecărei persoanei juridice. Contractul trebuie să prevadă dacă fuziunea se face prin contopire sau prin absorbţie. Dacă societăţile fuzionează prin contopire acestea trebuie potrivit alin.(3) să se indice datele de identitate ale noii persoane juridice, să se anexeze actul de constituire al acesteia precum şi să se indice şi numele candidaţilor în membrii organului executiv. Cu siguranţă din prevederile contractului de fuziune trebuie să rezulte avantajele reorganizării, drepturile şi obligaţiile care se transmit succesorilor, datele de identitate a membrilor persoanelor juridice care se contopesc sau a celor absorbite, mărimea participaţiunilor pe care aceştia le-au avut până la reorganizare şi mărimea participaţiunilor pe care ei le vor avea în persoana juridică care se constituie sau în cea absorbantă. Potrivit art.29 din Legea nr.1204&1997 cu privire la fondurile de investiţii şi art.94 din Legea nr.1134/1997 contractul de fuziune prin contopire trebuie să conţină prevederile art.33 din Legea nr.1134/1997 privind societăţile pe acţiuni, adică prevederile contractului de constituire. Din alin.(5) rezultă că fuziunea persoanelor juridice poate fi condiţionată. Ca condiţii pentru fuzionare poate fi stabilite de exemplu, eliberarea autorizaţiei de către Comisia Naţională pentru Protecţia Concurenţei, de obţinerea unui credit, de obţinerea unei licenţe sau de alţi factori. Dacă condiţia de fuzionare nu s-a realizat în termen de cel mult un an contractul se consideră ca inexistent. Yüklə 9,86 Mb. Dostları ilə paylaş:
|