Codul civil al Republicii Moldova. Comentariu

Articolul 81. Aprobarea proiectului dezmembrării

1. 
   Proiectul dezmembrării se aprobă de adunarea generala a participanţilor cu 2/3 din numărul total de voturi daca actul de constituire nu prevede o majoritate mai mare.
   
2. 
   Adunarea generala a participanţilor, cu majoritatea indicata la alin.(1), aproba actul de constituire al noii persoane juridice si desemnează organul ei executiv.
   

Prin hotărârea organului suprem al persoanei juridice se dă putere juridică proiectului elaborat potrivit art.80, dacă pentru aceasta se votează cu majoritatea menţionată la alin.(1). Faţă de hotărârea organului suprem legiuitorul nu impune nici un fel de condiţii, însă indicând că se aprobă proiectul dezmembrării, afirmăm că ea trebuie să conţină toate prevederile stipulate la art.80 alin.(2) şi (3) precum şi să dispună formarea organului executiv al persoanei juridice ce se constituie. Pe lângă acestea trebuie să fie aprobate şi modificările care se efectuează în actul de constituire a persoanei juridice care-şi păstrează identitatea după constituire.

Prin dispoziţia alin. (1) se stabileşte imperativ o majoritate calificată de 2/3 din numărul total de voturi, admiţându-se derogări prin actul constitutiv, în sensul stabilirii unei majorităţi mai dure. Această normă se aplică pentru toate persoanele juridice, iar dacă legile speciale anterioare Codului civil prevăd o altă majoritate se va aplica dispoziţiile Codului civil. În special ne referim la dispoziţiile art.50, 58, 61 din Legea nr.1134/1997 care prin coroborare prevăd că hotărârea de reorganizare a societăţii pe acţiuni poate fi luată cu 2/3 din voturile care sunt reprezentate la adunarea convocată iniţial, aceasta fiind deliberativă în prezenţa acţionarilor care deţin mai mult de jumătate din numărul total de voturi, iar la adunarea repetată ar putea să decidă cu aproximativ 25% din numărul total de voturi. Norme similare există şi în alte acte normative, cum ar fi Legea cu privire la cooperativele de producţie, de întreprinzători, etc. Luând în consideraţie importanţa reorganizării pentru toţi participanţii persoanei juridice, claritatea şi fermitatea dispoziţiei alin.(1) considerăm că aceasta prevalează cele din legile speciale. Această opţiune se justifică prin pericolul care-l prezintă reorganizarea pentru asociaţii şi membrii persoanei juridice care se reorganizează, deoarece contrar voinţei lor (atunci când ei votează împotrivă sau nu sunt prezenţi la adunarea decisivă) ei se pot pomeni membri într-o altă persoană juridică. Iar atunci când se reorganizează societăţi comerciale, drepturile acestora pot fi afectate.

Prin adoptarea hotărârii de către organul suprem al persoanei juridice ce se dezmembrează se obligă organul executiv al persoanei juridice să îndeplinească toate formalităţile necesare înregistrării reorganizării, inclusiv cele stabilite la art.72 şi 82.

Hotărârea aprobată este obligatorie pentru toţi participanţii la persoana juridică şi pentru organele acesteia, însă ea nu este opozabilă terţilor. Opozabilitate obţinând numai după înregistrarea efectuată conform art.83. Prin adoptarea hotărârii prin care se aprobă dezmembrarea suntem în prezenţa unei limitări a drepturilor participanţilor la persoana juridică, care din anumite motive considerate de ei justificate votează împotriva reorganizării. Astfel, contrar voinţei lor fiind membri sau asociaţi ai unei persoane juridice devin participanţi ai altor persoane juridice. În special persoanele care au drepturi patrimoniale pot suferi în urma dezmembrării, devenind asociat al unei societăţi cu activele compromise. Ca o măsură de protecţie de reorganizări păgubitoare apare art.79 din Legea 1134/1997 potrivit căruia acţionarul care a votat împotriva reorganizării, sau ilegal nu a fost admis la şedinţa adunării generale a societăţii pe acţiuni care a decis reorganizarea, are dreptul să ceară societăţii răscumpărarea acţiunilor la preţul de piaţă dacă statutul nu stabileşte altfel.

Articolul 82. Cererea de înregistrare a dezmembrării

1. 
   Organul executiv al persoanei juridice care se dezmembrează depune, după expirarea a 3 luni de la ultima publicare privind dezmembrarea, o cerere de înregistrare a dezmembrării la organul care a efectuat înregistrarea ei de stat si o alta la organul care va efectua înregistrarea de stat a persoanei juridice care se constituie sau unde este înregistrata persoana juridica la care trece o parte din patrimoniu. La cerere se anexează proiectul dezmembrării, semnat de reprezentanţii persoanelor juridice participante, si dovada oferirii garanţiilor, acceptate de creditori, sau a plaţii datoriilor.
   
2. 
   La cererea depusa organului care va efectua înregistrarea de stat a persoanei juridice care se constituie se anexează, de asemenea, actele necesare înregistrării persoanei juridice de tipul respectiv.
   

După adoptarea hotărârii de reorganizare prin care a fost aprobat planul de dezmembrare a persoanei juridice, organul executiv are obligaţia să îndeplinească toate formalităţile stabilite la art.72. În acest sens se cere notificarea fiecărui creditor al său despre hotărârea de reorganizare, publicarea în două ediţii consecutive a Monitorului Oficial al Republicii Moldova a avizului respectiv şi să se garanteze, sau după caz să satisfacă cerinţele creditorilor şi să îndeplinească alte condiţii cerute de legile speciale. De exemplu, prin art. 21 din Legea nr.1265/2000 se stabileşte modul de înştiinţare a organului de înregistrare privind adoptarea hotărârii de reorganizare prin dezmembrare, care trebuie făcută în termen de 3 zile de la data adoptării hotărârii. Dacă o asemenea înştiinţare nu va fi făcută organul de înregistrare ar putea refuza primirea cererii sau ar respinge înregistrarea reorganizării.

Cererea de înregistrare se depune după regulile stabilite la alin.(1), atât la organul de înregistrare a persoanei juridice care se dezmembrează cât şi la organul de înregistrare în raza căruia trebuie să se înregistrează persoana juridică care i-a fiinţă anexându-se toate actele necesare pentru modificarea actelor constitutive ale persoanelor juridice care-şi continuă activitatea după reorganizare, cât şi actele necesare pentru înregistrarea noii persoane juridice. Dacă se înregistrează o societate comercială trebuie să se respecte şi dispoziţiile art.22 din Legea nr.1265/2000.