Drept comercial român lector Universitar Doctor: Ioana Nely Militaru
Yüklə 1,78 Mb.
|
- societăţile cooperative, potrivit Legii nr 1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei10 - grupurile de interes economic reprezintă o asociere depersoane fizice sau juridice în scopul înlesnirii sau dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi al îmbunătăţirii rezultatelor activităţii respective (art. 118 alin. 1 din Legea nr. 161/2003. Grupul de interes economic are personalitate juridică ; poate avea calitatea de comerciant sau necomerciant. -persoanele fizice, potrivit O. U. G. nr 44/2008, şi anume, persoane fizice autorizate, întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale, membrii ai unei întreprinderi familiale - persoane fizice, în calitate de ,,mici comercianţi,,. - agenţii comercianţi permanenţi, potrivit Legii nr. 509/2003.
►statul şi unităţile administrativ teritoriale – potrivit art 8 Cod com., meseriaşii şi ţăranii care îşi desfac produsele din gospodăria proprie deoarece art. 1 alin. 3 din Legea 26/1990 coroborat cu art. 5 Cod com. dispune ca aceştia nu au obligaţia înregistrării în Registrul Comertului. ► unele persoanele fizice autorizate, potrivit art. 20 alin. 1 şi 2 din Ordonanţa de urgenţă nr 44/2008. ►grupurile de interes economic care nu au calitatea de comercianţi. 3.2. Comerciantul - persoană fizică autorizată - PFA, potrivit Ordonanţei de urgenţă nr 44/2008 Comerciantul persoană fizică autorizată – denumită precurtat, PFA - desfăşoară orice formă de activitate economică permisă de lege, folosind în principal forţa sa de muncă şi aptitudinile sale profesională (art.2, pct. i şi art. 19 alin. 1, din O.U.G. nr. 44/2008). PFA este obligată să solicite înregistrarea în registrul comerţului şi autorizarea funcţionării, înainte de începerea activităţii eonomice, fără ca prin aceasta să devină comerciant. Calitatea de comerciant o dobândeşte în condiţiile art. 7 Cod. com.
- poate colabora cu alte persoane fizice autorizate ca PFA, întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane fizice sau juridice, pentru efectuarea unei activităţi economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit potrivit prezentei secţiuni (art. 16 din O.U.G. nr. 44/2008). Această colaborare trebuie să se facă în scopul exercitării actvităţii pentru care a fost autorizată (art. 16 din O.U.G. nr. 44/2008). - poate cumula calitatea de persoană fizică autorizată cu cea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate economică decât cel pentru care PFA este autorizată. - poate cere ulterior schimbarea statutului juridic dobândit şi autorizarea ca întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale. PFA este asigurată în sistemul public de pensii şi asigurări şi alte drepturi de asigurări sociale şi are dreptul de a fi asigurată în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj.
- nu are dreptul să angajeze cu contract de muncă terţe persoane pentru desfăşurarea activităţii pentru care a fost autorizată şi nici nu va fi considerată un angajat al unor terţe persoane cu care colaborează, în condiţiile prevăzute de art. 16 din O.U.G. nr. 44/2008, chiar dacă colaborarea este exclusivă. - nu poate cumula şi calitatea de întreprinzător personă fizică titular al unei întreprinderi individuale.
a) prin deces; b) prin voinţa acesteia c) la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubitoare, se cere în tot sau numai cu privire la anumite elelmente ale aseteia, în cazul în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tors au în parte sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă prin hotărâre judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului (art. 25 alin. 1). Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţuluide pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată
Prin înregistrarea în registrul comerţului întreprinderea individuală nu dobândeşte personalitate juridică. ►Prerogativele comerciantului persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale. Întreprinzătorul persoană fizică: - poate angaja terţe persoane cu contract individual de muncă, înregistrat la inspectoratul teritorial de muncă, în calitate de angajator persoană fizică, potrivit legii, pentru organizarea şi exploatarea întreprinderii sale; - poate colabora cu alte persoane PFA, cu alţi întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane juridice, pentru efectuatrea unei activităţi economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit. Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii individuale nu va fi considerat un angajat al unor terţe persoane cu care colaborează, în condiţiile prevăzute mai sus chiard acă colaborarea este exclusivă. - poate cumula şi calitatea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează în acelaşi domeniu, ca şi într-un alt domeniu de activitate decât cel în care şi-a organizat întreprinderea individuală. Întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale este asiguart în sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări sociale şi are dreptul de a fi asigurat în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj. ►Răspunderea întreprinzătorului persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale: - răspunde pentru obligaţiile sale cu patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta a fost constituit, şi în completare cu întreg patrimoniul său. - în caz de insolvenţă, va fi supus procedurii simplificate prevăzute de Legea nr. 85/2006. ►Încetarea activităţii întreprinzătorului persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale. Potrivit art. 27 alin. 1, întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale îşi încetează activitatea şi este radiat din registrul comerţului în următoarele cazuri: a) prin deces; b) prin voinţa acesteia c) la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubitoare, se cere în tot sau numai cu privire la anumite elelmente ale acesteia, în cazul în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tors au în parte sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă prin hotărâre judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului (art. 25 alin. 1). Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul reistrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată. În cazul în care întreprinzătorul decedează, moştenitorii pot continua întreprinderea, dacă îşi manifestă voinţa, printr-o declaraţie autentică, în termen de 6 luni de la data dezbaterii succesiunii. Dacă sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor desemna un reprezentant, în vederea continuării activităţii economice ca întreprindere familială. Activitatea va putea fi continuată sub aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în cuprinsul acelei firme a calităţii de succesor. 3.4. Întreprinderea familială Întreprinderea familială este întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de un întreprinzător persoană fizică împreună cu familia sa (art. 2 lit. h, din O.U.G. nr. 44/2008). Întreprinderea familială este constituită din 2 sau mai mulţi membri ai unei familii. Familia, este compusă din soţul, soţia, copii acestora care au împlinit vârsta de 16 ani la data autorizării întreprinderii familiale, rudele şi afinii până la gradul al patrulea inclusiv (art. 2 lit. d, din O.U.G. nr. 44/2008). ►Constiuirea întreprinderii familiale. Întreprinderea familială se constituie în baza unui acord de constituire înre membrii familiei. Acordul de constituire îmbracă forma scrisă, ca o condiţie de valabilitate. ► Acordul de constituire trebuie să cuprindă clauze referitoare la: - numele şi prenumele membrilor şi a reprezentantului; - data întocmirii acestuia; - participarea fiecărui membru la întreprindere, condiţiile participării; - cotele procentuale în care vor împărţi veniturile nete ale întreprinderii; - raporturile dintre membrii întreprinderii familiale; - condiţiile de retragere; Lipsa uneia din stipulaţiile prevăzute mai sus atrage nulitatea absolută a acordului. Întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu şi nu dobândeşte personalitate juridică prin înregistrarea în registrul comerţului, dar, prin acordul de constituire a întreprinderii familiale, membrii acesteia, pot stipula constituirea unui patrimoniu de afectaţiune. Patrimoniul de afectaţiune reprezintă totalitatea bunurilor, drepturilor şi obligaţiilor a membrilor întreprinderii familiale (după caz, a persoanei fizice autorizate sau a titularului întreprinderii individuale) afectate scopului exercitării unei activităţi economice, constituită ca o fracţiune distinctă a patrimoniului membrilor întreprinderii familiale (după caz, a persoanei fizice autorizate sau a titularului întreprinderii individuale) separată de gajul general al creditorilor personali ai acestora. Prin acordul de constituire sau printr-un act adiţional la acesta se vor stabili cotele de participare a membrilor la constituirea patrimoniului de afectaţiune. Dacă membrii întreprinderii convin în unanimitate cotele de participare pot fi diferite de cele prevăzute pentru participarea la veniturilenete sau la piederile întreprinderii
Aceştia răspund solidar şi indivizibil pentru datoriile contractate de reprezentant în exploatarea întreprinderii cu patrimoniul de afectaţiune, dacă acesta a fost constituit, şi, în completare, cu întreg patrimoniul, corespunzător cotelor de participare. Prerogativele membrilor întreprinderii familiale sunt : - pot fi simultan PFA sau titulari ai unor întreprinderi individuale ; - pot cumula şi calitatea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate economică decât cel în care şi-au organizat întreprinderea familială. Actele de dispoziţie asupra bunurilor afectate activităţii întreprinderii familiale se vor lua cu acceptul majorităţii simple a membrilor întreprinderii, cu condiţia ca această majoritate să includă şi acordul proprietarului bunului care face obiectul actului. Membrii unei întreprinderi familiale sunt asiguraţi în sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări sociale şi au dreptul de a fi asiguraţi în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj ►Interdicţii. Întreprinderea familială nu are dreptul să angajeze terţe persoane cu contract de muncă. ► Statutul reprezentantului întreprinderii familiale Reprezentantul întreprinderii familiale este desemnat prin acordul de constituire. Reprezentantul va gestiona înteresele întreprinderii familiale şi va lua deciziile privind gestiunea curentă a acesteia în temeiul unei procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură privată. Procura specială se semnează de toţi membrii întreprinderii care au capacitate de exerciţiu şi reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de exerciţiu restrânsă. Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea întreprinderii familiale se încheie de reprezentant fără autorizarea prealabilă a membrilor , dacă valoarea bunului cu privire la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea bunurilor care au fost afectate întreprinderii şi a sumelor de bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile dobândite sunt coproprietatea membrilor. Prin reprezentantul său, întreprinderea familială, poate colabora cu alte persoane fizice autorizate ca PFA, întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane fizice sau juridice, pentru efectuarea unei activităţi economice, fără ca aceasta să-i schimbe statutul dobândit. Colaborarea se face numai în scopul exercitării activităţii pentru care întreprinderea familială a fost autorizată. ►Încetarea activităţii întreprinderii familiale Întreprinderea familială îşi încetează activitatea şi este radiată din registrul comerţului în următoarele cazuri : - mai mult de jumătate din membrii acesteia au decedat ; - mai mult de jumătate dintre membrii întreprinderii cer încetarea acesteia sau se retrag din întreprindere ; - la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubitoare, se cere în tot sau numai cu privire la anumite elelmente ale acesteia, în cazul în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tors au în parte sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă prin hotărâre judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului (art. 25 alin. 1). Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată. 3.5. Comerciantul agent permanent, potrivit Legii nr. 509/2002 Potrivit 509/2002 agentul comerciant permanent este comerciantul pf sau pj care in calitate de intermediar independent est imputernicit in mod statornic: -sa negocieze afacerile pentru o altă persoană fizică sau persoană juridică, numită comitent -sa negocieze si sa incheie afaceri in numele si pe seama comitentului. Agentul permanent isi desfasoara activitatea in schimbul unei remuneratii primite de la comitent.
Conditiile impuse comerciantului persoana fizica sunt de doua feluri: a) conditii necesare protejarii persoanei interesate in realizarea faptelor de comert – referitoare la capacitate juridica a persoanei respective. b) conditii necesare protejarii intereselor generale, care se refera la cauze de incapacitate sau incompatibilitate c) condiţii necesare pentru desfăşurarea activităţii comerciale (a actelor/faptelor de comerţ) Conditiile impuse comerciantului persoana fizica rezultă din următoarele acte normative: - din art. 7 Cod.com. care prevede ,,sunt comercianţi aceia care fac fapte de comerţ având comerţul ca o profesiune obişnuită,,; - din art. 1 pct. 2, din Legea nr. 26/1990, modificată, privită în lumina O.U.G. nr 44/2008, ,,comercianţii sunt: persoanele fizice autorizate (cu respectarea dispoziţiilor art. 7 Cod. com), întreprinzătorul persoana fizică titular al întreprinderii individuale, membrii întreprinderii familiale, care efectuează în mod obişnuit fapte de comerţ; - din art. 2 lit. a, din O.U.G. nr 44/2008, care defineşte activitatea economică, ca fiind, activitatea agricolă, industrială, comercială desfăşurată (…), în scopul obţinerii unui profit; - din art. 2 lit. f, din O.U.G. nr 44/2008, care defineşte întreprinderea economică, ca fiind activitatea economică desfăşurată în mod organizat (…), pe riscul întreprinzătorului. - din art. 8 pct.1 lit. a, din O.U.G. nr 44/2008, care impune condiţia de capacitate deplină de exerciţiu, pentru persoanele fizice care desfăşoră activităţi economice, şi anume: persoanele fizice autorizate întreprinzătorul persoana fizică titular al întreprinderii individuale, membrii întreprinderii familiale. ►Coroborând dispoziţiile de mai sus rezultă că o persoană fizică pentru a deveni comerciant trebuie să îndeplinească următoarele conditii: 1. persoana fizică trebuie să aibă capacitatea juridică cerută de lege; 2. sa exercite în mod obişnuit, cu titlu de profesie, fapte de comerţ; 3. activitatea comerciantului să aiba drept scop obţinerea de profit excluzându-se în principal activitatea nelucrativă ; 4. comerţul astfel desfăşurat să fi realizat în nume propriu (condiţie impusă de doctrină); 5. comerciantul persoană fizică sa acţioneze pe riscul său (condiţie impusă de doctrină); ►Din art. 7 pct. 1, şi 8 alin 1, li. b, c, d, rezultă condiţiile pe care trebuie să le îndeplinească comerciantii - persoanele fizice autorizate întreprinzătorul persoana fizică titular al întreprinderii individuale, membrii întreprinderii familiale - pentru a săvîrşi efective activitatea comercială (potrivit O.U.G. 44/2008). 6. nu au săvârşit fapte sancţionate de legile financiare, vamale şi cele care privesc disciplina financuiar- fiscală, de natura celor care se înscriu în cazierul fiscal; 7. au un sediu profesional declarat (potrivit art. 9 O.U.G. 44/2008).; 8. declaraţia pe propria răspundere că îndeplinesc condiţiile de funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul, sanitar-veterinar, protecţiei mediului, şi al protecţiei muncii; 9. să fie înregistrat în registrul comerţului şi autorizat potrivit legilor în vigoare O.U.G. nr. 44/2008.
Potrivit art.8 pct. 1, lit. a, din O.U.G. nr. 44/2008 pot desfăşura activităţi economice în formele prevăzute de prezenta ordonanţă12, persoanele fizice care au împlinit vârsta de 18 ani, în cazul persoanelor fizice care solicită autorizarea pentru desfăşurarea de activităţi economice ca PFA, ca întreprinzător titular de întreprindere individuală şi al reprezentantului întreprinderii familiale, respectiv vârsta de 16 ani, în caul membrilor întreprinderii familiale. O persoană fizică dobândeste capacitatea de a fi comerciant de la implinirea varstei de 18 ani. Nu au capacitatea de a fi comercianţi: - minorul cu capacitatea de exercitiu restrânsă (14-18 ani), doar dacă încheie anumite acte juridice (de la 16 ani) pentru care nu are nevoie de încuviinţarea prealabilă a reprezentantului legal. -interzişii judecatoreşti, deoarece nu au capacitate de exercitiu deplină, neavând discernamantul faptelor pe care le realizează datorită stării de alienaţie mintală. Art 5 Cod com. precizează de altfel ca persoanele puse sub interdicţie nu pot fi comercianţi nici nu pot continua un comerţ. „ Prin urmare: -comercianţii persoane fizice pot presta activitatea economică în mod independent numai de la varsta de 18 ani, la aceasta varstă dobândind capacitatea comercială. - persoanele fizice pot presta activitati in cadrul întreprinderilor familiale de la varsta de 16 ani in calitate membrii cu conditia sa nu aibă calitatea de reprezentanţi ai acelor întreprinderi familiale. In cadrul întreprinderilor familiale se regasesc comerciantii persoane fizice. Întreprinderea familiala ca entitate juridica nu are personalitate juridică. Femeia căsătorită înainte de 18 ani dacă a dobândit capacitate de exerciţiu deplină nu poate dobândi şi capacitatea comercială. Persoanele cu privire la care s-a constituit curatela (art. 152 Cod fam.), deşi au discernamant nu pot să-şi apere singure interesele datorită bolii, infirmităţii, sau batrâneţii. Teoretic aceste persoane nu sunt incapabile cu privire la exercitarea comerţului, practic, însa este greu de imaginat posibilitatea de a exercita activităţi comerciale.
Nu pot fi comercianţi, datorită profesiei, acele persoane care exercită profesiuni liberale: avocţtii, notarii, medicii. Activitatea pe care o desfăşoară nu are caracter speculativ, chiar dacă obţin câştig. De asemenea, O.U.G. nr. 44/2008 stabileste expres ca prevederile acesteia nu se aplică acelor activităţi economice pentru care legea a instituit un regim juridic special, anumite restricţii de desfăşurare sau alte interdicţii.
Totodata O.U.G. nr. 44/2008 art. 8 pct. 1, lit. b prevede ca o persoana are dreptul să desfăşoare activităţi economice - ca PFA, ca întreprinzător persoană fizică titular al întreprinderii individuale, sau ca reprezentant, respectiv, membru intr-o întreprindere familială – dacă nu a săvârşit fapte sancţionate de legile financiare, vamale si cele care privesc disciplina financiar-fiscală, de natura celor care se înscriu în cazierul fiscal. Yüklə 1,78 Mb. Dostları ilə paylaş:
|